徐東澤

甘肅政法學(xué)院法學(xué)院，甘肅　蘭州　730070

論唐律中的正當防衛(wèi)

徐東澤

甘肅政法學(xué)院法學(xué)院，甘肅蘭州730070

摘要：正當防衛(wèi)是指被害人對加害人的不法侵害采取的一種特殊防衛(wèi)措施，對防衛(wèi)造成的損害不負刑事責任的行為。正當防衛(wèi)制度的形成和發(fā)展，經(jīng)歷了一個漫長而曲折的歷史進程?！短坡墒枳h》對其有具體的表述。本文主要論述唐代的正當防衛(wèi)的規(guī)定與當代刑法的比較。

關(guān)鍵詞：正當防衛(wèi)；唐律；構(gòu)成要件

中圖分類號：D924.11

文獻標識碼：A

文章編號：2095-4379-(2015)36-0255-01

作者簡介：徐東澤(1989-)，男，山東棗莊人，甘肅政法學(xué)院法學(xué)院，2013級法律史專業(yè)碩士研究生，研究方向：中國法律史。

一、正當防衛(wèi)的緣起

我國刑法規(guī)定：“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛(wèi)，不負刑事責任。正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當負刑事責任，但是應(yīng)當減輕或者免除處罰?！雹僬敺佬l(wèi)制度刑法上擬定的免責條款，也是法律維護公民個人權(quán)利的重要體現(xiàn)。正當防衛(wèi)具有以下特點，危害性，正當防衛(wèi)的對象是不法侵害行為，其行為必須具有危害性，緊急性，暴力性。危害性是指行為必須危害了法益；緊急性是：正當防衛(wèi)必須是在不法侵害正在進行的情況下進行，事后的防衛(wèi)或者事前的防衛(wèi)都不被認定為正當防衛(wèi)。暴力性，正當防衛(wèi)還應(yīng)該造成了刑法上的損害后果，比如輕傷以上情節(jié)，在犯罪構(gòu)成的客體上或者外表上違反了刑法的規(guī)定，屬于犯罪行為，但是基于其法律規(guī)定而免責。

正當防衛(wèi)具有悠久的歷史淵源，目前大多數(shù)學(xué)者認為正當防衛(wèi)源于原始社會的血親復(fù)仇。原始氏族時期，沒有國家，沒有法律，也沒有處理刑事案件的專門機關(guān)，被害人被害以后，由他所在的家族，及親緣關(guān)系比較近的成年男子去復(fù)仇，這種復(fù)仇行為在原始社會也會被認為具有正當性，不負法律責任。但是與今天的正當防衛(wèi)還是有很大差別的。

我國古代法律對防衛(wèi)行為的規(guī)定都比較籠統(tǒng)，但是，私人防衛(wèi)行為的正當性，還是被法律所認可。例《周禮·秋官·司寇》：“凡盜賊軍鄉(xiāng)邑及家人殺之無罪。”②隨著社會發(fā)展，正當防衛(wèi)的法律制度逐步完善。《漢律》規(guī)定：“無故入人室宅廬者，上人車船，牽引入欲犯法者，其時格殺之，無罪。③指的是在主人沒有允許的情況下，沒有正當理由進入居住的地方，侵犯人身自由的，當時殺死是無罪的?！侗饼R律》也有規(guī)定，“盜賊群攻鄉(xiāng)邑及入人家者，殺之無罪。若報仇者，告之于法而自殺之，不坐?！雹苋绻I賊一起暴力進入城鄉(xiāng)居民家里，殺死他們不是犯罪，被殺者家屬控告法律，不屬于誣告，不反坐。這都表明唐律之前，國家已經(jīng)對私人防衛(wèi)的認可性。

二、唐律中的正當防衛(wèi)極其構(gòu)成

唐律是我國封建法典的典范，是中華法系的代表。唐律中對正當防衛(wèi)的規(guī)定比較具體，有4條具體的法律條文?！短坡伞べ\盜》律中規(guī)定：一：“諸夜無故入人家者，笞四十。主人登時殺者，勿論?！雹荻骸巴馊藖砑?，主人舊已知委，夜入而殺，亦得勿論以否?！雹奕骸爸涿哉`，或因醉亂，及老，少，疾，患，并及婦女，不能侵犯?！雹咚模骸耙丫途袌?zhí)，謂夜入人家，已被擒，拘留執(zhí)縛，無能相拒，本罪雖重，不合殺傷。主人若有殺傷，各依斗法科罪，至死者加役流?！雹噙@些都是唐律中對正當防衛(wèi)條款的規(guī)定，屬于具體的立法。

為了更明確的了解唐朝關(guān)于正當防衛(wèi)的立法，將上文的法律規(guī)定翻譯成白話文，并采用構(gòu)成要件分析：“夜間，無理由的進入百姓家里，主人在登入的時候，將其殺死，不屬于犯罪，或者，外人在夜里進入百姓家里，主人即使知道其目的，將其殺死，也不算是犯罪。但是知道其迷路或者是醉酒，老少孕疾者不能殺之，否則算是犯罪，從輕二等處罰，夜入者被擒后，殺傷者依律處罰?！?/p>

根據(jù)以上概述，我們可以分析其構(gòu)成要件：

在時間上，正當防衛(wèi)必須具備：“夜入”，“登時”也就是說，正當防衛(wèi)必須是在夜間，在加害人登入時，將其殺死，這兩個條件是否是同時具備呢？根據(jù)第二條，我們知道，如果主人知道其是來犯奸，也可以將其殺死，而沒有要求必須是登時，因此，對于在正當防衛(wèi)的時間上，我們可以得出的是，根據(jù)主人主觀認識的不同，而有不同的規(guī)定，如果主人知道是犯奸者，不必需要登時而殺之。否則必須是登時而殺之。

正當防衛(wèi)的地點：“家者”依照《唐律疏議》注釋，所謂家者，就是指“當家宅院之內(nèi)?！币簿褪钦f唐律中，對于正當防衛(wèi)的地方做了具體規(guī)定，就是在自己的家里。

正當防衛(wèi)對象：唐律對正當防衛(wèi)的對象有例外規(guī)定，醉亂，及老，少，疾，患，婦女之外的人，都是正當防衛(wèi)的不適用的對象。迷誤者因為不具有侵害性，所以不屬于防衛(wèi)的對象。

正當防衛(wèi)的約束條件：第四條的規(guī)定，即加害人以及被擒住，被束縛，則不能在進行防衛(wèi)，否則屬于犯罪行為。

唐律中的正當防衛(wèi)在內(nèi)容上已經(jīng)和現(xiàn)在有很大的相同之處。它肯定了公民自主防衛(wèi)犯罪而采取暴力行為的正當性，是保護公民人身和財產(chǎn)權(quán)利的重要表現(xiàn)。這與中世紀歐洲的“城堡條款”⑨具有極大的相似性?！短坡伞纷鳛橹腥A法系的代表也是以其嚴謹?shù)倪壿嫼拓S富的內(nèi)容影響了整個東亞古代的法律。

[注釋]

①國務(wù)院法制辦公室.<中華人民共和國刑法>第二十條[M].北京：社中國法制出版社，2011.

②<周禮·秋官·司寇>.

③<漢律>.

④<北齊律>.

⑤⑥⑦⑧岳純之.唐律疏議[M].上海：上海古籍出版社，2013.

⑨城堡條款：中世紀城堡條款其意為：房子就是男主人的城堡，當入侵者的入侵使得主人的人身安全受到了極大的威脅時他有權(quán)使用暴力(包括致死性暴力，比如直接開槍)對付侵入者.