胡沁熙，舒智勇

涉外繼承中分割原則與統(tǒng)一原則的解讀

胡沁熙，舒智勇

由于全球經(jīng)濟的一體化進程，不同國家的人的交往越來越頻繁，因此，在繼承領(lǐng)域，涉外繼承頻繁增加，國家對于涉外繼承關(guān)系的處理，直接關(guān)系我國公民的權(quán)利。因此，在涉外繼承中，準據(jù)法的分割原則與統(tǒng)一原則的選擇有待我們進一步解讀。

涉外繼承；統(tǒng)一原則；分割原則；慣常居所地

涉外繼承是指在繼承關(guān)系的構(gòu)成要素中有一個或幾個涉及國外的繼承，即有涉外因素的繼承。涉外因素是指在繼承法律關(guān)系的構(gòu)成要素或與繼承遺產(chǎn)有關(guān)的法律事實中，有涉及外國的因素。

一、統(tǒng)一原則與分割原則的內(nèi)涵

統(tǒng)一原則指對于遺產(chǎn)不區(qū)分動產(chǎn)與不動產(chǎn)，而統(tǒng)一適用某一國家的法律。其法律淵源為薩維尼極力提倡的羅馬法上的“總括繼承”的觀念，所謂“總括繼承”強調(diào)除了與被繼承人的人身相聯(lián)系的權(quán)利與義務(wù)外，繼承人還要總括地繼承被繼承人的一切財產(chǎn)性權(quán)利與義務(wù)，即對財產(chǎn)和身份的總括繼承。

分割原則指對于遺產(chǎn)區(qū)分動產(chǎn)與不動產(chǎn)，動產(chǎn)適用單一的法律，即被繼承人最后住所地法。其法律淵源于歐洲封建社會“動產(chǎn)附骨”“動產(chǎn)隨人”原則。

二、統(tǒng)一原則與分割原則的優(yōu)、缺點

統(tǒng)一原則的優(yōu)勢在于其簡單易行，便于適用，而且避免法律沖突與矛盾。但其缺點在于執(zhí)行困難。相比之下，分割原則的優(yōu)點在于其區(qū)分不同的繼承方式。但其缺點可能導(dǎo)致遺產(chǎn)的某些部分處于某一法律體系效力之外。

三、統(tǒng)一原則與分割原則的調(diào)和

繼承制度具有財產(chǎn)法和身份法的雙重性質(zhì)，強調(diào)繼承為財產(chǎn)性質(zhì)的國家在國際繼承領(lǐng)域多采用分割原則。然而，強調(diào)繼承為身份性質(zhì)的國家多采用統(tǒng)一原則。1988年《遺產(chǎn)繼承法律適用公約》（以下簡稱《公約》）可以說是繼承制度分割原則與統(tǒng)一原則的調(diào)和。

《公約》第3條：繼承受死亡人死亡時是其國民的慣常居所地國法律支配。體現(xiàn)了該《公約》總體適用統(tǒng)一原則。該公約第6、15、18、24條對統(tǒng)一原則予以了限制。《公約》第6條：當事人可以指定一國或多國的法律來用于特定部分遺產(chǎn)的繼承問題?！豆s》第15條：公約所規(guī)定的準據(jù)法，并不妨礙某一國鑒于經(jīng)濟、家庭和社會原因在繼承制度中規(guī)定某些不動產(chǎn)、企業(yè)或某類特殊財產(chǎn)的繼承適用物之所在地國家的法律。這說明任何加入公約的國家都可以根據(jù)本國的實際情況明確規(guī)定繼承問題區(qū)別適用不同的法律。《公約》第18條：依公約規(guī)定適用的某項準據(jù)法，在明顯違背社會公共秩序時，可以排除該準據(jù)法的適用。《公約》第24條：被繼承人配偶或子女所在的締約國，如果認為被繼承人指定的統(tǒng)一適用的準據(jù)法全部或?qū)嵸|(zhì)性地剝奪被繼承人的配偶或子女的繼承權(quán)時，也可以按照公約的規(guī)定，就此提出保留，保留的直接后果就是否定了被繼承人屬人法的統(tǒng)一適用。

《公約》將統(tǒng)一原則與分割原則調(diào)和的方式處理涉外繼承事宜。首先，以被繼承人慣常居所地和國籍兩個連接點因素并用的方法確定遺產(chǎn)繼承的基本準據(jù)法。當前，在事實判例中，當事人的慣常居所地已經(jīng)成為繼承的關(guān)鍵的連接因素。因為慣常居所地是當事人的事實居住地。如果當事人死亡前，住所發(fā)生變更，可能會產(chǎn)生兩個即兩個以上的慣常居所地。在這種情況下，往往可以確定與當事人生前最密切的住所是慣常居所地，是普遍的可接受的辦法。其次，繼承制度中一般習慣以當事人意思自治來確立財產(chǎn)繼承的原則。當事人可以在死亡前，指定由特定國家的法律支配其財產(chǎn)，但是前提條件必須是該當事人在指定或死亡時屬于該國公民或者擁有該國慣常居所。不過，這種指定不得妨礙適用原應(yīng)適用的準據(jù)法中的強制性規(guī)定。最后，最密切聯(lián)系原則的廣泛適用。當事人在死亡之前，一般情況下至少在該國居住不少于5年的時間。同時，繼承也要受到死亡人死亡時這一慣常居所地國的法律支配。不過，如果當事人在死亡時能夠證明其與該國家有著更加密切的聯(lián)系，同樣能夠適用該國法律。

四、我國涉外繼承制度的原則

我國《民法通則》和《繼承法》對涉外繼承也有著明確的規(guī)定。其中，對動產(chǎn)和對不動產(chǎn)、國內(nèi)繼承人繼承境外遺產(chǎn)、境外繼承國內(nèi)遺產(chǎn)分別作了不同的規(guī)定?！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定，當事人死亡的，動產(chǎn)適用死亡時所在地法律；不動產(chǎn)則適用不動產(chǎn)所在地法律。這一規(guī)定為涉外繼承提供了依據(jù)和指導(dǎo)。我國繼承法規(guī)定，境外人員繼承在我國境內(nèi)的遺產(chǎn)或繼承在我國境外的中國公民的遺產(chǎn)，動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。即，被繼承人如果在國外，動產(chǎn)適用所在國外的法律，不動產(chǎn)則適用國內(nèi)法律（不動產(chǎn)在國內(nèi)）或適用國外法律（不動產(chǎn)在國外）。我國公民如果繼承境外或者境外外國人的遺產(chǎn)，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地的法律（不動產(chǎn)在國內(nèi)適用我國法律，在國外適用他國法律），動產(chǎn)則適用繼承人慣常所在地法律。

由此可見，我國涉外繼承中區(qū)分遺產(chǎn)的動產(chǎn)與不動產(chǎn)形式，明確了法定繼承制度的分割原則。那么，采用區(qū)別制作為確定涉外繼承準據(jù)法存在什么樣的問題呢？區(qū)別制原則的最大的不合理在于它使同一項法律關(guān)系受多個法律支配。而且我們知道，各國關(guān)于繼承方面的法律規(guī)定是有很大的差異性的，如繼承人范圍、繼承人順序、繼承遺產(chǎn)的份額以及繼承順序、遺產(chǎn)管理等方面。所以，這種制度勢必容易造成繼承在實際操作上的混亂，從而在現(xiàn)實中出現(xiàn)了很多違背被繼承人意志的案例。這種對當事人的合法利益和正當期望采取漠視的法律規(guī)定我們應(yīng)當堅決摒棄的。

五、我國涉外繼承制度的不足與完善

（一）我國涉外繼承制度的不足

1．我國涉外繼承制度的有關(guān)規(guī)定過于原則。我國對涉外繼承制度的規(guī)定甚少，制度規(guī)范也限于法定繼承，其規(guī)定可總結(jié)為動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。

2．我國涉外繼承法律制度中司法實踐可操作性不強。對于“動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律”中“住所地”的連接點規(guī)定沒有考慮到社會實踐。我國對于“住所地”的界定有一定要求，有硬性的要求，必須是居住一年以上的居所。然而，自然人往往處于流動之中，無住所地是常態(tài)。但是我國法律沒有對其加以規(guī)定，可謂是法律空白。

3．我國涉外繼承法律制度對繼承類型均于籠統(tǒng)規(guī)定。我國《民法通則》對于繼承制度的規(guī)定明確限于“法定繼承”，而，《繼承法》雖未明確法定繼承，抑或是遺囑繼承，但是根據(jù)其制度規(guī)定我們可知，其也是對法定繼承制度的規(guī)定而已。

（二）我國涉外繼承制度的完善

1．對于“動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律”的規(guī)定，可進一步完善“住所地”為“死亡時最后慣常居所地”，這樣解決了自然人無住所地的常態(tài)，以及自然人存在多個居所的情況?！皯T常居所地”的引入使得住所消極沖突能夠得以解決，但是“慣常居所地”未加以限制便會造成多個居所積極沖突情況的發(fā)生，以此對被繼承人“慣常居所地”加以“死亡時”“最后”的限制，使得被繼承人的動產(chǎn)有唯一的法律予以限制。

2．涉外繼承制度中除法定繼承外，還有遺囑繼承和無人繼承財產(chǎn)的涉外繼承制度。我國單一規(guī)定法定涉外繼承制度有失偏頗，針對遺囑繼承與無人繼承財產(chǎn)制度，我國應(yīng)分別加以規(guī)定。

3．在我國涉外法律制度中引入當事人意思自治原則與最密切聯(lián)系原則。當事人意思自治原則與最密切聯(lián)系原則主要是針對遺囑繼承。遺囑繼承體現(xiàn)了被繼承人的意思表示，然而遺囑繼承尊重被繼承人的意思自由，對于遺囑繼承應(yīng)允許被繼承人指定適用遺囑繼承的法律，但是必須與繼承有一定聯(lián)系。

［1］丁偉，黃群主編．涉外繼承權(quán)公證法律適用和實務(wù)研究［M］．法律出版社，2011．

［2］李顯東著．繼承法案例重述［M］．中國政法大學(xué)出版社，2009．

［3］陳國英著．涉外繼承案件的法律問題［J］．法學(xué)，1992，5．

［4］王振民著．繼承糾紛法院指導(dǎo)案例與審判依據(jù)［M］．法律出版社，2011．

［5］王洪主編．婚姻家庭繼承精要與依據(jù)指引（增訂本）［M］．北京大學(xué)出版社，2011．

責任編輯：魏明程

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1671-6531（2015）02-0009-02

胡沁熙/四川音樂學(xué)院社科學(xué)院講師（四川成都610500）；舒智勇/四川音樂學(xué)院社科學(xué)院講師，碩士（四川成都610500）。