謝進

（廈門市委黨校，福建 廈門 361000）

兩岸民事判決認可與執(zhí)行協(xié)調(diào)機制的構(gòu)建

謝進

（廈門市委黨校，福建 廈門 361000）

隨著福建自貿(mào)區(qū)的成立，兩岸經(jīng)貿(mào)合作勢必日趨頻繁，兩岸民事判決的認可與執(zhí)行尤顯重要。但無論是兩岸相關(guān)法律規(guī)定還是相關(guān)實踐，都存在諸多障礙。在大陸方面，應(yīng)充分發(fā)揮福建自貿(mào)區(qū)的作用，建立兩岸民事判決與執(zhí)行的協(xié)調(diào)機構(gòu)，由相關(guān)部門簽署兩岸民事司法互助協(xié)議安排，暫時將協(xié)議安排的適用范圍限定在福建自貿(mào)區(qū)內(nèi)，待條件成熟再復(fù)制推廣，構(gòu)建有效的兩岸民事判決認可與執(zhí)行協(xié)調(diào)機制。

福建自貿(mào)區(qū)；兩岸民事判決；認可；執(zhí)行

《中國（福建）自由貿(mào)易試驗區(qū)總體方案》指出，福建自貿(mào)區(qū)要立足兩岸交流?？梢灶A(yù)見，隨著福建自貿(mào)區(qū)的不斷發(fā)展，兩岸經(jīng)貿(mào)往來將愈加頻繁，在這樣的背景下，兩岸民事判決的認可與執(zhí)行尤為重要。

一、兩岸民事判決認可與執(zhí)行的障礙

（一）認可與執(zhí)行的范圍

實踐中，大陸地區(qū)法院作出的民事調(diào)解書與支付令并未得到臺灣地區(qū)法院的認可。比如，臺灣板橋地方法院就未認可河南鄭州市金水區(qū)人民法院作出的離婚事件民事調(diào)解書。［1］

（二）認可與執(zhí)行的條件

大陸與臺灣地區(qū)均規(guī)定，只有符合一定條件，才認可與執(zhí)行對方的民事判決。實踐中，這些條件存在以下問題。

1.有關(guān)公共秩序保留的問題

無論是大陸還是臺灣，有關(guān)“公共秩序”的內(nèi)容均較為模糊。大陸《認可規(guī)定》將“公共秩序”描述為“我國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全、社會公共利益”，①《認可規(guī)定》第九條第（六）項。臺灣地區(qū)《關(guān)系條例》則將“公共秩序”界定為“臺灣地區(qū)的公共秩序或善良風(fēng)俗”，后臺灣地區(qū)“司法院”又就“公共秩序”的內(nèi)容進行過一定程度澄清：“如果大陸法院作成的判決違背專屬管轄者，違反臺灣地區(qū)人民福祉原則或者違反了臺灣地區(qū)法律強制禁止規(guī)定者，得視個別具體情形認定是否違背公序良俗。”［2］但是，“公共秩序”的認定依然過于靈活，尤其是“視個別具體情形認定”賦予了法院極大的自由裁量權(quán)，對于增強兩岸民事判決認可與執(zhí)行的可預(yù)見性大為不利。

2.有關(guān)管轄權(quán)的問題

雖然兩岸相關(guān)規(guī)定均不予認可違背本地區(qū)專屬管轄的判決，但兩岸法律關(guān)于專屬管轄的規(guī)定并不一致。另外，平行訴訟問題也值得關(guān)注。我國大陸地區(qū)對普通涉外案件的平行訴訟持肯定態(tài)度，但《認可規(guī)定》第16條實際上又否定了平行訴訟，所以，至少從法律規(guī)定上來看，大陸對兩岸平行訴訟方面的態(tài)度有別于一般涉外案件。這樣的規(guī)定是否有利于兩岸司法協(xié)助的順利進行，值得商榷。

（三）認可的效力

我國臺灣地區(qū)法院在實踐中不承認大陸民事判決的既判力，如2007年浙江省紡織品進出口集團公司訴長榮海運股份有限公司案。這樣的實踐可能使大陸人民法院已判決的案件隨時接受臺灣地區(qū)法院的重新審理，“此舉實不得不謂系兩岸判決互相認可法制的后退”，“無異耗費司法資源”。［3］

（四）認可的程序

在有關(guān)兩岸民事判決認可的程序方面，最大的問題就是民事判決的文本證明程序問題。大陸方面，依《認可規(guī)定》，“申請人應(yīng)提交申請書，并須附有不違反一個中國原則的臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決正本或經(jīng)證明無誤的副本、證明文件?！钡绾闻袛嘣撁袷屡袥Q正本的真實性，我國相關(guān)法律并未作出規(guī)定。實踐中，通常采取三種途徑：1.通過兩岸公證文書的相互查詢來確定其效力；2.通過文書驗證方式來解決；3.由當(dāng)事人直接申請驗證或認證。［4］而臺灣方面，申請認可與執(zhí)行的大陸判決須經(jīng)“行政院”設(shè)立指定的機構(gòu)或委托民事團體驗證。上述無論是大陸實踐還是臺灣地區(qū)的規(guī)定，程序都甚為復(fù)雜，如何在確保文書得以順利認證的條件下提高文書認證的效率，對促進兩岸司法互助順利進行意義重大。

二、構(gòu)建兩岸民事判決認可與執(zhí)行協(xié)調(diào)機制的路徑

（一）充分發(fā)揮福建自貿(mào)區(qū)的作用

福建自貿(mào)區(qū)所在的福建省作為我國對臺的前沿地帶，在兩岸司法互助、司法交流方面已取得可喜成績。2014年福建省地方各級人民法院辦理兩岸司法互助案件4597件，在司法交流方面，福建省高級人民法院已成功舉辦六屆海峽兩岸司法實務(wù)研討會。［5］可見，福建自貿(mào)區(qū)在兩岸司法互助方面具有現(xiàn)實基礎(chǔ)和實踐經(jīng)驗。

另外，兩岸民事判決的認可與執(zhí)行方面存在許多障礙，究其根源在于兩岸的互信度較差，存在很多政治性因素。這恰好為福建自貿(mào)區(qū)在這方面的試驗提供了空間與可能性，將一些無法在 ECFA及兩岸相關(guān)協(xié)議中推進的內(nèi)容縮小其適用范圍，僅在福建自貿(mào)區(qū)內(nèi)實施，以其與臺灣地區(qū)的“五緣”（指閩臺之間地緣相近、血緣相親、文緣相承、商緣相連、法緣相循）獨特優(yōu)勢，一定程度上減輕臺灣方面對大陸的擔(dān)憂與不信任，進而將相關(guān)經(jīng)驗復(fù)制推廣至更廣闊的區(qū)域乃至全國，從而推進兩岸民事判決認可與執(zhí)行的順利進行。

（二）建立兩岸民事判決與執(zhí)行的協(xié)調(diào)機構(gòu)

為了能更好地發(fā)揮兩岸民事判決與執(zhí)行協(xié)調(diào)機制的作用，可以考慮建立協(xié)調(diào)機構(gòu)。該協(xié)調(diào)可以擴展為兩岸民事司法互助協(xié)調(diào)機構(gòu)，由福建省高級人民法院牽頭，由福建自貿(mào)區(qū)內(nèi)的法官，特別是涉臺審判庭的法官、律師、學(xué)者等組成。為了在實踐中更好地避免政治因素的影響，機構(gòu)可以是半官方性質(zhì)。該機構(gòu)主要執(zhí)行以下職能。

第一，與臺灣地區(qū)相關(guān)法院或部門進行協(xié)商，共同簽署兩岸民事司法互助協(xié)議安排。為了體現(xiàn)“先行先試”，該協(xié)議安排在大陸的適用范圍暫時限定為福建自貿(mào)區(qū)內(nèi)。

第二，對該協(xié)議安排的解釋、執(zhí)行等方面進行協(xié)調(diào)。

第三，對在兩岸民事司法互助中出現(xiàn)的新情況新問題進行協(xié)調(diào)解決，并適時對其進行研究、整理，為今后兩岸進一步加強司法互助提供參考。

第四，與福建省法學(xué)會、兩岸關(guān)系協(xié)會等組織機構(gòu)合作，共同加強福建自貿(mào)區(qū)內(nèi)的司法機構(gòu)與臺灣地區(qū)有關(guān)司法機構(gòu)會晤、溝通。

（三）簽署民事司法互助協(xié)議安排

鑒于本文討論的議題是兩岸民事判決的認可與執(zhí)行，故此處筆者僅討論該協(xié)議安排在這方面的問題。

1.該協(xié)議安排應(yīng)遵循的原則

（1）“一國兩制”原則與兩法域平等原則?！耙粐鴥芍啤痹瓌t是我們在處理對臺所有事務(wù)時應(yīng)堅持的一個底限原則。協(xié)議安排在談判的過程中也理應(yīng)遵循這一原則毫不動搖。但是，在民事判決的認可與執(zhí)行領(lǐng)域，屬于私法領(lǐng)域，不能一味地過度強調(diào)主權(quán)原則，同時應(yīng)強調(diào)兩法域平等原則。（2）當(dāng)事人意思自治原則。實踐中，海峽兩岸的交往秩序已存在多方面的在事實與規(guī)范之間的秩序，即自發(fā)秩序。這種自發(fā)秩序在兩岸政治歧見較深的情況下，在穩(wěn)定兩岸民間交往方面的作用不容忽視。［6］所以，協(xié)議安排理應(yīng)遵循當(dāng)事人意思自治原則，當(dāng)然這種自治不應(yīng)違反當(dāng)?shù)貜娭菩苑梢?guī)定以及公序良俗等。

2.協(xié)議安排的內(nèi)容問題

如前所述，目前兩岸民事判決的認可與執(zhí)行存在諸多問題。對于這些問題，有的是臺灣方面因為政治等原因造成的明顯不符合法理的問題，如認可的效力問題。針對該問題，談判時可以借鑒香港經(jīng)驗，要求臺灣方面糾正錯誤。①比如，香港也曾因大陸判決的終局性問題而拒絕承認與執(zhí)行，但是《最高人民法院關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)相互委托送達民商事司法文書的安排》第2條第1款對內(nèi)地終審判決的范圍進行了明確規(guī)定，從此再無此問題發(fā)生。另外，在談判相關(guān)內(nèi)容時，以下兩個問題值得關(guān)注。

第一，有關(guān)管轄權(quán)問題。在兩岸民事司法互助協(xié)議安排中，可考慮借鑒相關(guān)國際公約的做法。如《關(guān)于民商事案件管轄權(quán)與外國判決執(zhí)行公約》（草案），該草案由海牙國際私法會議起草，其對管轄權(quán)基礎(chǔ)列出三類清單：即白色清單、黑色清單和灰色清單。其中白色清單為允許的管轄權(quán)基礎(chǔ)，依其做出的判決應(yīng)得到認可與執(zhí)行；黑色清單為禁止的管轄權(quán)基礎(chǔ)，依其做出的判決不能得到認可與執(zhí)行；而灰色清單則為國內(nèi)法管轄權(quán)基礎(chǔ)，依灰色清單做出的判決是否得以認可與執(zhí)行則取決于擬認可與執(zhí)行地法的相關(guān)規(guī)定。協(xié)議安排可通過談判管轄權(quán)基礎(chǔ)分列清單，從而從根本上解決管轄權(quán)問題。

第二，公共秩序問題。首先應(yīng)當(dāng)明確的是，在兩岸司法互助協(xié)議安排中保留公共秩序條款非常必要。如此，可以為兩岸在談判過程中設(shè)立安全閥，對維護兩法域法律制度的獨立性，調(diào)和兩法域之間的法律沖突十分重要。但為了防止對公共秩序保留進行濫用，可以借鑒判例制度予以解決。雖然臺灣地區(qū)與我國大陸均不是英美法系，但也存在以判例予以指導(dǎo)的基礎(chǔ)。在臺灣方面，由臺灣地區(qū)“最高法院”各庭庭長挑出本庭具有創(chuàng)新的判決書，交由判例編輯委員會，對這些判決書加以稽核、整理、決議后，報請“司法院”備查后即刊載于“司法院公報”上，此即臺灣地區(qū)的判例制度，而我國大陸自1985年最高人民法院發(fā)布《最高人民法院公報》推行案例指導(dǎo)模式以來，雖未完全建立起英美法系的判例法制度，但在案例指導(dǎo)模式方面，也已積累了一定的實踐經(jīng)驗，具備以判例指導(dǎo)解決實踐問題的現(xiàn)實基礎(chǔ)，因此，兩岸完全可以利用判例來解決公共秩序內(nèi)涵不明確的問題。但是，值得注意的是，在兩岸的民事司法互助中，公共秩序保留條款應(yīng)比在一般的國際司法互助中受到更為嚴格的限制。

［1］李夢舟.海峽兩岸法院民事判決仲裁裁決相互認可的法律事條［J］.中國律師，1998，（10）：19 -35.

［2］司法院提出大陸法院認可準則［N］.中國時報，1993-04-22（4）.

［3］黃國昌.一個美麗的錯誤：裁定認可之中國大陸判決無既判力？［J］.月旦法學(xué)雜志，2009，（4）：15-23.

［4］劉仁山.論我國大陸與臺灣地區(qū)民商事判決相互承認與執(zhí)行之現(xiàn)狀、問題及思考［J］.武漢大學(xué)學(xué)報（哲學(xué)社會科學(xué)版），2009，（11）：24-35.

［5］馬新嵐.福建省高級人民法院工作報告（2015年）［EB／OL］.（2015-02-16）［2015-06-21］.http：／／www.fjrd.gov.cn／ct／19-91702.

［6］王建源.在事實與規(guī)范之間——論國家統(tǒng)一前的兩岸交往秩序［J］.臺灣研究集刊，2001，（2）：78-88.

【責(zé)任編輯：王 崇】

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1673-7725（2015）09-0173-04

2015-06-25

謝進（1979-），女，重慶人，博士，主要從事國際經(jīng)濟法研究。