潘 俠

（中國海洋大學(xué) 法政學(xué)院，山東 青島266100）

強(qiáng)制醫(yī)療制度已運(yùn)行兩年有余，但立法的粗疏、對(duì)強(qiáng)制醫(yī)療性質(zhì)及程序構(gòu)造等基本問題認(rèn)識(shí)的含混，導(dǎo)致強(qiáng)制醫(yī)療在現(xiàn)有的刑事法體系中未能得到很好的貫徹。本文擬從強(qiáng)制醫(yī)療的性質(zhì)探討入手，明確其訴訟程序品質(zhì)，同時(shí)從實(shí)體、程序兩個(gè)維度探究強(qiáng)制醫(yī)療與刑事法體系的融合路徑，以期在刑事一體化格局下，實(shí)現(xiàn)強(qiáng)制醫(yī)療程序和普通訴訟程序各自機(jī)能的充分迸發(fā)。

一、強(qiáng)制醫(yī)療的性質(zhì)歸屬：保安處分

從相關(guān)研究來看，對(duì)強(qiáng)制醫(yī)療性質(zhì)的認(rèn)識(shí)，涵括如下幾種：其一，從適用強(qiáng)制醫(yī)療的效果來看，將其界定為“父權(quán)視角下的保護(hù)措施、警察權(quán)視角下的防衛(wèi)措施、人權(quán)視角下的干預(yù)措施”［1］。其二，比照實(shí)體法與程序法分野的標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)為其是“程序規(guī)范”［2］或“旨在隔離排害的刑事實(shí)體措施”［3］，抑或“程序、實(shí)體兼具，是綜合系統(tǒng)的制度”［4］。其三，從法律歸屬上看，將強(qiáng)制醫(yī)療歸為行政強(qiáng)制措施［5］，或“類似保安處分的措施”［6］或直接定性為“保安處分措施”［7］，隸屬刑事制裁體系。在這幾種解讀中，第三種認(rèn)識(shí)集中反映了我國刑事法內(nèi)部體系不明所導(dǎo)致的刑法與行政法司法適用及理論言說中的混亂狀況，是我國強(qiáng)制醫(yī)療性質(zhì)歸屬問題中的主要爭點(diǎn)。澄清該問題對(duì)建構(gòu)強(qiáng)制醫(yī)療體系以及明確其與刑事法的融合路向至關(guān)重要。

在2012年《刑事訴訟法》出臺(tái)前，對(duì)精神病人的強(qiáng)制醫(yī)療由政府負(fù)責(zé)，具體由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。而據(jù)1991年全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)《關(guān)于嚴(yán)禁賣淫嫖娼的決定》，對(duì)患有性病的賣淫嫖娼人員，應(yīng)及時(shí)強(qiáng)制治療。公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)隔離管理，衛(wèi)生部門協(xié)助治療事宜。這兩種強(qiáng)制醫(yī)療措施均由公安機(jī)關(guān)實(shí)施，在程序上也無甚差異，因后者屬于行政強(qiáng)制措施，故而推定前者亦然。自刑事強(qiáng)制醫(yī)療特別程序設(shè)立后，與強(qiáng)制性病治療相比，除均表現(xiàn)為以強(qiáng)制的方式為患者提供醫(yī)療福利外，強(qiáng)制醫(yī)療的適用由行政化處理改由司法裁決，且從程序的開啟、庭審的要求、解除醫(yī)療的步驟、專門機(jī)關(guān)的監(jiān)督等設(shè)置來看，更為側(cè)重對(duì)患者人身自由權(quán)的尊重與保護(hù)。在立法的現(xiàn)實(shí)面前，仍將精神病人的強(qiáng)制醫(yī)療視為行政強(qiáng)制措施顯然說不通。那么，可否通過排除法直接將強(qiáng)制醫(yī)療定性為“保安處分”？

我國現(xiàn)行法中并無保安處分的說法，學(xué)界關(guān)于保安處分的討論主要集中在其與刑罰能否共存于刑事制裁體系方面。對(duì)此，存在一元主義與二元主義之分，且后者占據(jù)主流，即支持保安處分與刑罰并存于刑事制裁體系。一般認(rèn)為，保安處分的適用條件包含：（1）客觀條件，即適用對(duì)象實(shí)施了犯罪或者已具有刑事不法行為（因不具刑事責(zé)任能力而不構(gòu)成犯罪）。（2）主觀條件，即行為人具有危險(xiǎn)性，是指行為人再次實(shí)施犯罪或者刑事不法行為的可能性和蓋然性［8］。保安處分的目的不在報(bào)應(yīng)，是對(duì)犯罪危險(xiǎn)進(jìn)行事前預(yù)防的手段，旨在防范行為人的人身危險(xiǎn)性，從而維護(hù)社會(huì)安全。保安處分以行為人的人身危險(xiǎn)性為依據(jù)，要否適用、適用時(shí)間長短完全取決于行為人的人身狀態(tài)，無需與犯罪事實(shí)相均衡，由此決定其在適用期限上應(yīng)遵循不定期原則，對(duì)已然犯罪進(jìn)行量刑指導(dǎo)的罪刑法定、罪刑均衡、主客觀相一致等系列原則在保安處分境況下并無適用空間。透視對(duì)依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人的強(qiáng)制醫(yī)療，其旨在防止患者再次實(shí)施危害社會(huì)的行為，以保障社會(huì)公共安全，是基于對(duì)患者人身危險(xiǎn)性的考量而強(qiáng)行施加醫(yī)療。它與保安處分的制度宗旨及精神內(nèi)核并無二致，理應(yīng)在性質(zhì)上被界定為“保安處分”。然而，盡管學(xué)者多次強(qiáng)調(diào)我國雖無保安處分之名卻有保安處分之實(shí)，但立法部門始終緘默不語，其他有法律解釋權(quán)的機(jī)構(gòu)也極力避諱這一說法。這大抵緣于保安處分在國內(nèi)外歷史上所留下的根深蒂固的不良名聲。一旦把控不好，保安處分曾淪為法西斯政權(quán)、資產(chǎn)階級(jí)隨意出入罪、破壞法治、踐踏人權(quán)的工具的噩夢將再次上演，這是我們所不樂見的。但當(dāng)立法的實(shí)然規(guī)定于法理解釋不通，司法實(shí)務(wù)為此遭致混亂，如何設(shè)置科學(xué)、合理的刑事法制度方是首要考慮的問題。而按照我國刑事法的設(shè)計(jì)理念、框架編排，以及當(dāng)前刑法理論的發(fā)展?fàn)顩r，又必須擎出保安處分的一套機(jī)理來指導(dǎo)強(qiáng)制醫(yī)療刑事立法及實(shí)踐。為此，不妨采取一條“實(shí)至名歸”的試驗(yàn)性改革之路。即將刑事強(qiáng)制醫(yī)療定性為保安處分，以此為指導(dǎo)完備其運(yùn)行機(jī)制，并妥善處理與刑罰制度體系的關(guān)系。如果理論建構(gòu)與實(shí)踐操作名實(shí)相符、運(yùn)轉(zhuǎn)自如，那么為其正名也便水到渠成。與我國同屬大陸法系的德國、法國、意大利刑法中皆明文規(guī)定了保安處分內(nèi)容，也未見極度適應(yīng)不良之癥。只要制度設(shè)計(jì)得當(dāng)，保安處分惡的一面完全能被遏制在制度的牢籠里。

二、強(qiáng)制醫(yī)療的程序品質(zhì)：訴訟構(gòu)造

我國刑事強(qiáng)制醫(yī)療程序?yàn)榉窃V程序還是具備訴訟程序特性，對(duì)于這個(gè)問題，相關(guān)討論都不太明朗。能否作出準(zhǔn)確的判斷將直接決定強(qiáng)制醫(yī)療程序內(nèi)部構(gòu)造設(shè)置得是否合理。《刑事訴訟法》第286條僅強(qiáng)調(diào)由合議庭審理強(qiáng)制醫(yī)療案件，未明確應(yīng)開庭審理還是書面合議，而根據(jù)其要求被申請(qǐng)人或者被告人的法定代理人出席用“到場”而非“到庭”一詞，似乎又否定了開庭審理方式。但是從“兩高”司法解釋的規(guī)定來看，這兩種方式均無不可。加之強(qiáng)制醫(yī)療決定作出后，適格主體不滿裁決時(shí)只能采取“復(fù)議”而非上訴方式，有學(xué)者據(jù)此將我國強(qiáng)制醫(yī)療程序定性為非訴程序而具有職權(quán)主義、非對(duì)審構(gòu)造的特色［9］。另有學(xué)者基于強(qiáng)制醫(yī)療在刑事訴訟法中實(shí)現(xiàn)了司法化改造，而將其概稱為“刑事司法程序”，具備法官裁決、兩造對(duì)質(zhì)的司法化屬性［10］。亦有學(xué)者將之冠名為“非刑事處分的訴訟方式”。

2012年《刑事訴訟法》將強(qiáng)制醫(yī)療裁決權(quán)交由法院行使，摒除了先前行政化的處理方式，實(shí)現(xiàn)了強(qiáng)制醫(yī)療在刑事法領(lǐng)域的司法化。在筆者看來，所謂司法化，并不單單徒有法院裁斷之表，如果僅由法院替代行政機(jī)關(guān)行使職權(quán)，而不關(guān)注裁決的作出過程，誠如先哲所言，“司法權(quán)如果和行政權(quán)合并，法官將擁有壓迫者的力量”［11］，恐怕帶來的只會(huì)是“換湯不換藥”的效果。強(qiáng)制醫(yī)療關(guān)涉公民最基本的自由權(quán)利，對(duì)人身自由權(quán)重要性的認(rèn)同及保障也由來已久。筆者認(rèn)為，我國刑事強(qiáng)制醫(yī)療司法化的核心價(jià)值應(yīng)在于提供一套正當(dāng)?shù)某绦虼_保公民基本的自由權(quán)利不被強(qiáng)行剝奪。據(jù)前所述，強(qiáng)制醫(yī)療本質(zhì)為保安處分，與刑罰應(yīng)并列為我國兩大刑事制裁方式。施加刑罰所適用的正當(dāng)程序包含中立的裁判官審理、控辯平等對(duì)抗、裁判官兼聽雙方意見、審理過程透明、公開等要素［12］。強(qiáng)制醫(yī)療的正當(dāng)程序是否具備訴訟性，可否同此而設(shè)？答案應(yīng)該是肯定的。

首先，從編排體例上推斷，強(qiáng)制醫(yī)療特別程序位于刑事訴訟法中，特別程序盡管具有特殊性，但依然統(tǒng)轄于刑事訴訟法，二者屬特殊與一般的關(guān)系，故其實(shí)質(zhì)仍為訴訟程序。其次，從模式源上看，我國強(qiáng)制醫(yī)療程序的設(shè)置與俄羅斯的做法極其相似。后者同樣以“特別程序”的方式在其刑事訴訟法典中對(duì)強(qiáng)制醫(yī)療適用進(jìn)行了規(guī)制，并專章細(xì)化了強(qiáng)制醫(yī)療操作流程。所不同的是，俄羅斯直接將該章定名為“適用醫(yī)療性強(qiáng)制措施的訴訟程序”，與我國“依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人的強(qiáng)制醫(yī)療程序”之名相比，其性質(zhì)界定更為明晰。在“訴訟程序”定位下，俄羅斯的強(qiáng)制醫(yī)療程序明確了辯護(hù)人的職責(zé)、允許對(duì)法院裁決提出上訴、抗訴等，保持了與刑事訴訟法整體的協(xié)調(diào)一致。既然我國與俄羅斯關(guān)于強(qiáng)制醫(yī)療制度的立法例相同，而國內(nèi)又無經(jīng)驗(yàn)可循，不妨全套借鑒已施行多年的俄羅斯強(qiáng)制醫(yī)療的現(xiàn)成模板，避免我國司法實(shí)踐走上彎路。此外，在實(shí)體刑法實(shí)行雙軌制的德國，其《刑事訴訟法》設(shè)置有專門的保安處分程序，按照該法第413、414條的規(guī)定，因犯罪行為人無刑事責(zé)任能力或無就審能力，檢察院無法進(jìn)行刑事程序時(shí)，檢察院可以申請(qǐng)獨(dú)立科處矯正及保安處分，將行為人安置于精神病院或戒癮所等。保安處分程序適用刑事程序規(guī)定，由申請(qǐng)書代替公訴書，但要符合公訴書的要求［13］。德國也基本沿襲了刑事訴訟程序的內(nèi)容。日本刑法中沒有規(guī)定保安處分，但存在實(shí)質(zhì)上的保安處分，它通過單行立法的方式在2003年通過的《因心神喪失等狀態(tài)所為的重大危害他人行為者的醫(yī)療與觀察法》要求對(duì)強(qiáng)制入院采用司法程序，交由法院審理，作為刑罰的補(bǔ)充［14］。即使在不存在保安處分立法的英美法系國家，強(qiáng)制醫(yī)療裁決程序同普通訴訟程序也基本無異。如英國《1991年刑事程序法》規(guī)定，對(duì)實(shí)施犯罪行為但又不適于起訴的人，法院可以作出定期或無時(shí)限的強(qiáng)制醫(yī)療處分。被告人在審判時(shí)可以精神錯(cuò)亂為由進(jìn)行辯護(hù)。如果辯護(hù)成功，法院應(yīng)當(dāng)將被告人送交特別醫(yī)院進(jìn)行強(qiáng)制醫(yī)療。美國同樣存在法定的精神抗辯。最后，從詞義上分析，訴訟是原告對(duì)被告提出告訴，裁判官解決雙方爭議的活動(dòng)。由于強(qiáng)制醫(yī)療程序解決的不是普通刑事訴訟中關(guān)于刑罰的適用問題，因而否認(rèn)其具備訴訟性質(zhì)的原因主要在此。但在決定施以強(qiáng)制醫(yī)療時(shí)關(guān)于事實(shí)、刑事責(zé)任能力的認(rèn)定與刑罰適用時(shí)需考慮的內(nèi)容相同，所以又很難說強(qiáng)制醫(yī)療程序中不存在爭議問題。此外，訴訟法在國外亦稱程序法（procedure law），包括兩個(gè)層面的含義：一是由原告、被告和裁判者構(gòu)成基本訴訟主體的活動(dòng)；二是一系列不斷向前推進(jìn)的程序化活動(dòng)［15］。由第二層含義來看，強(qiáng)制醫(yī)療程序亦可被訴訟法所包容。由此來看，強(qiáng)制醫(yī)療程序?qū)崬樘貏e訴訟程序，應(yīng)具備訴訟構(gòu)造。

三、強(qiáng)制醫(yī)療與刑事法體系融合路徑的實(shí)體之維

根據(jù)我國刑法的規(guī)定，適用強(qiáng)制醫(yī)療的條件有三，分別是：精神病人造成危害結(jié)果；經(jīng)依法鑒定，確認(rèn)其不負(fù)刑事責(zé)任；需“在必要的時(shí)候”。正是因立法對(duì)“必要的時(shí)候”闡釋不明，引發(fā)了理解上的分歧，成了裁判者隨意發(fā)揮自由裁量權(quán)的一個(gè)重要護(hù)身符，這也昭示著明確法律意旨的極大必要性。我們知道，每一個(gè)具體法條都是立法者在多元價(jià)值當(dāng)中反復(fù)比較，并綜合社會(huì)發(fā)展?fàn)顩r衡量取舍的結(jié)果，代表了立法者當(dāng)下最迫切的關(guān)注。如何理解“必要的時(shí)候”，以至于強(qiáng)制醫(yī)療能夠派上用場，同樣需要指明其關(guān)涉的價(jià)值，并呈現(xiàn)立法的選擇。刑法的基本功能在于懲罰犯罪和保障人權(quán)。但在強(qiáng)制醫(yī)療制度中，因肇禍精神病人不負(fù)刑事責(zé)任，故而并無懲罰犯罪（指向過去的行為）一說。支持強(qiáng)制醫(yī)療正當(dāng)存在的理由則主要為防衛(wèi)社會(huì)免受再次侵害（指向未來的行為），同時(shí)為精神病人提供醫(yī)療救助。而與之相對(duì)立的利益則是作為患者最基本的憲法性權(quán)利的人身自由權(quán)。于是，強(qiáng)制醫(yī)療中需要協(xié)調(diào)的價(jià)值即“對(duì)社會(huì)整體的防衛(wèi)，對(duì)患者的醫(yī)療救助，以及對(duì)患者人身自由權(quán)的侵犯”。

立法的出發(fā)點(diǎn)稍加調(diào)整，制度設(shè)計(jì)就會(huì)是另一番風(fēng)貌。如果以防衛(wèi)社會(huì)為指向，沒有比把所有肇禍精神病人依法交付強(qiáng)制醫(yī)療的做法更可靠。如果考慮患者的醫(yī)療利益，則“必要的時(shí)候”可理解為對(duì)家屬、監(jiān)護(hù)人所盡責(zé)任的補(bǔ)充，即由國家和患者家庭共同負(fù)擔(dān)。如果以人身自由權(quán)的保障為重，那么由家庭看管與治療的方式應(yīng)是常態(tài)，國家不應(yīng)強(qiáng)行剝奪患者自由。對(duì)“必要的時(shí)候”應(yīng)作嚴(yán)格限制，如需權(quán)衡防衛(wèi)社會(huì)之需、醫(yī)療利益之保障等。以上假設(shè)尤以第三種價(jià)值交鋒最烈。法律制定者的旨意究竟該落在哪里？從我國《刑法》第2條來看，刑法的任務(wù)濃縮一下，即由兩個(gè)“保衛(wèi)”、三個(gè)“保護(hù)”和一個(gè)“維護(hù)”組成，也即刑法典意欲保護(hù)的利益歸根到底體現(xiàn)在這些方面，而刑罰只是實(shí)現(xiàn)該宗旨所主要倚賴的制裁方式。在接受刑罰過程中，對(duì)罪犯進(jìn)行教育及改造而形成的特殊預(yù)防及給社會(huì)帶來的一般預(yù)防效果則是附帶產(chǎn)物。強(qiáng)制醫(yī)療作為處理刑事案件的方式之一，亦應(yīng)服務(wù)于法典總則的規(guī)定。據(jù)此，救治涉案精神病人無論如何不應(yīng)成為刑法典的主要任務(wù)，至少在現(xiàn)階段不該如此定位。而防衛(wèi)社會(huì)這一出發(fā)點(diǎn)則與刑法的任務(wù)基本一致，但這又牽涉司法資源的承受力以及要否無限犧牲個(gè)人自由而成全社會(huì)公共安全的問題。強(qiáng)制醫(yī)療本質(zhì)為保安處分，其適用對(duì)象是病人而非罪犯，是病理作用導(dǎo)致了危害而非行為人自我意志的選擇。德國刑法學(xué)家邁耶指出：“一切保安處分，一方面要有‘合目的性’，另一方面要有‘個(gè)人道德的容許性’；尤其是在立法和適用上，要充分考慮到適用保安處分的‘必要性’?！保?6］即強(qiáng)制醫(yī)療的采取必須謹(jǐn)守必要性原則，其核心在于對(duì)行為人人權(quán)的保障?？紤]到當(dāng)前刑事司法有限的承受力度，在強(qiáng)制醫(yī)療問題上，我國刑事法所關(guān)注的價(jià)值的重要性宜依次為：保障精神病人人身自由權(quán)、防衛(wèi)社會(huì)、獲取醫(yī)療利益。

刑法的立法精神已然明了，那么在強(qiáng)制醫(yī)療實(shí)體要件的把握上，需注意以下幾個(gè)方面：（1）在行為要件上，法律要求行為人實(shí)施的行為必須是“暴力行為”，且“危害公共安全或者嚴(yán)重危害公民人身安全”，但缺乏具體闡釋。最高檢、最高法的解釋僅分別在第539條、524條增添了“社會(huì)危害性已經(jīng)達(dá)到犯罪程度”作為對(duì)行為的進(jìn)一步限定，至于“暴力行為”具體何指，“危害公共安全”“嚴(yán)重危害公民人身安全”的行為如何圈定，是否要求有危害結(jié)果發(fā)生等依然不明晰。根據(jù)強(qiáng)制醫(yī)療適用的謙抑原則，對(duì)上述法條表述不宜作擴(kuò)大解釋，應(yīng)盡量明確符合條件的行為范圍。另外，從刑法第18條來看，具有危害結(jié)果是事實(shí)條件，應(yīng)在特別程序中予以貫徹。（2）在對(duì)象要件上，強(qiáng)制醫(yī)療只針對(duì)依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人適用。盡管精神病人可能出現(xiàn)在刑事訴訟的其他環(huán)節(jié)，如因精神障礙而缺乏受審能力或無服刑能力，或者尚未進(jìn)入訴訟程序，如具有即時(shí)危險(xiǎn)的精神病人，這些患者均有治療的需要，但卻不是符合刑法規(guī)定的應(yīng)接受強(qiáng)制醫(yī)療的對(duì)象。（3）在危險(xiǎn)性要件上，需強(qiáng)調(diào)的是，危險(xiǎn)只限于“有繼續(xù)危害社會(huì)的可能”。如果精神病人喪失了危害社會(huì)的行為能力，或有傷害自己的可能性，則不屬于強(qiáng)制醫(yī)療的情形。這再次印證我國現(xiàn)行刑法的核心任務(wù)并非照料、治療精神病患者。同時(shí)，人身自由權(quán)優(yōu)先保障的立法選擇，也有助于減輕司法官的裁決壓力。根據(jù)2012年《刑事訴訟法》的規(guī)定，解除強(qiáng)制醫(yī)療與否交由人民法院決定。而解除的唯一條件是行為人“已不具有人身危險(xiǎn)性”。由于人身危險(xiǎn)性尚無客觀的衡量標(biāo)準(zhǔn)，所以為避免承擔(dān)解除強(qiáng)制醫(yī)療后行為人再次發(fā)生危害行為的責(zé)任，司法官往往不輕易批準(zhǔn)解除，導(dǎo)致患者被長期限制自由，有違立法的初衷。單純社會(huì)防衛(wèi)思想的摒除、患者人身自由權(quán)重要性的強(qiáng)調(diào)，有利于減輕裁決者的心理壓力，進(jìn)而影響其行為的做出，確保強(qiáng)制醫(yī)療從輸入至輸出渠道的暢通。

四、強(qiáng)制醫(yī)療與刑事法體系融合路徑的程序之維

強(qiáng)制醫(yī)療以特別程序的方式入法，旨在防止以防衛(wèi)社會(huì)之名而致患病涉案人的人身自由權(quán)被肆意侵犯，或者無辜公民“被精神病”。欲實(shí)現(xiàn)強(qiáng)制醫(yī)療預(yù)設(shè)功能，除內(nèi)部有自洽的運(yùn)作機(jī)制，外部還需與普通刑事訴訟程序保持適用上的協(xié)調(diào)。只有與之共融于刑事法體系之中，強(qiáng)制醫(yī)療方能有效運(yùn)行。

如前所述，強(qiáng)制醫(yī)療程序具備訴訟品質(zhì)，所以具體應(yīng)比照普通訴訟程序而設(shè)，以確?；疾∩姘溉双@得正當(dāng)程序的保障。為此，我國現(xiàn)行強(qiáng)制醫(yī)療特別程序仍需在以下方面進(jìn)行努力：（1）完備對(duì)審構(gòu)造。強(qiáng)制醫(yī)療雖非刑罰，但在對(duì)行為人人身自由的限制方面，其嚴(yán)厲性并不遜于刑罰。在刑事訴訟中，一個(gè)正當(dāng)?shù)某绦驊?yīng)包含的最基本要素即由中立的裁判者審理，同時(shí)聽取控辯雙方意見。因此，在強(qiáng)制醫(yī)療程序中，申請(qǐng)方與被申請(qǐng)方必須同時(shí)到庭。刑事訴訟法對(duì)于檢察機(jī)關(guān)是否應(yīng)出席沒有明確規(guī)定，最高檢解釋第549條僅要求檢察官在開庭審理時(shí)參加。在筆者看來，不論開庭與否，檢察機(jī)關(guān)均應(yīng)出現(xiàn)并就強(qiáng)制醫(yī)療與否發(fā)表意見。這是最起碼的程序要求，否則就又回到了行政化處理的老路上。另外，盡管被申請(qǐng)人最終極可能被認(rèn)定為精神病人，但在法庭審理時(shí)，其務(wù)必到場，即使必須由法定代理人陪同，除非因被申請(qǐng)人身體及精神狀況確實(shí)無法出庭。被申請(qǐng)人到場能給在場的參加人留下最直觀的印象，有助于他們形成更為合理的判斷。（2）確保多方參與。完備對(duì)審構(gòu)造，是為了達(dá)到兼聽則明的效果。因被申請(qǐng)人事先已被依法鑒定為精神病人，盡管司法官還未最后認(rèn)定該鑒定意見，但在多數(shù)情況下，被申請(qǐng)人確實(shí)系精神障礙者。如此，即使出庭其很難切實(shí)維護(hù)自身合法權(quán)益。但強(qiáng)制醫(yī)療與自由相系，“當(dāng)要?jiǎng)儕Z一個(gè)人的自由時(shí)，只有在個(gè)人能夠?qū)箛业奶魬?zhàn)時(shí)，公正才能從實(shí)體和形式兩個(gè)層面得到保證”［17］。即便法定代理人能代表行為人發(fā)表意見，但對(duì)于專業(yè)化的庭審而言，沒有誰能比作為法律職業(yè)人的律師更熟諳法庭之道，從而最大程度地保障當(dāng)事人權(quán)益。根據(jù)我國強(qiáng)制醫(yī)療特別程序的規(guī)定，被申請(qǐng)人沒有委托訴訟代理人時(shí)，其只能在庭審時(shí)獲得法律援助。這樣的保障舉措并不充分，宜將提供法律援助的階段延長至案件處理的整個(gè)過程，以確保沒條件聘請(qǐng)律師的當(dāng)事人獲得有價(jià)值的法律指導(dǎo)。此外，鑒定人出庭接受交叉詢問應(yīng)予以常態(tài)化。我國奉行職權(quán)主義鑒定啟動(dòng)模式，當(dāng)事人沒有自行鑒定的權(quán)利。因鑒定意見專業(yè)性強(qiáng)，為避免鑒定人主宰司法官的判斷，有必要傾聽多方意見。只有鑒定人出庭，才能圍繞鑒定意見形成有效對(duì)抗。與此同時(shí)，需增強(qiáng)被害人的參與性。被害人是危害最直接的承受者，其到庭發(fā)表意見不僅能對(duì)案件事實(shí)的查明起到積極作用，同時(shí)有助于提高被害人對(duì)裁決結(jié)果的認(rèn)可度。

除以上完善特別程序相關(guān)制度設(shè)計(jì)、填補(bǔ)程序性缺陷外，融合之路徑鋪就還需明確與普通刑事程序的對(duì)接機(jī)制，確保銜接順暢。強(qiáng)制醫(yī)療特別程序與普通訴訟程序并非兩套相互獨(dú)立、并行不悖的系統(tǒng)，兩程序在運(yùn)行中交叉碰撞情形時(shí)有發(fā)生，應(yīng)予妥當(dāng)處理。根據(jù)我國《刑事訴訟法》的規(guī)定，強(qiáng)制醫(yī)療的程序啟動(dòng)有兩種方式：依檢察機(jī)關(guān)向人民法院申請(qǐng)而啟動(dòng)和人民法院依職權(quán)啟動(dòng)。公安機(jī)關(guān)僅享有向檢察機(jī)關(guān)申請(qǐng)適用強(qiáng)制醫(yī)療的權(quán)力。在檢察機(jī)關(guān)不認(rèn)可公安機(jī)關(guān)的強(qiáng)制醫(yī)療意見書，或人民法院未接受檢察機(jī)關(guān)的申請(qǐng)時(shí)，公安機(jī)關(guān)已作了撤案處理或檢察機(jī)關(guān)已作出不起訴決定，案件一旦被退回，則在程序上將無所依附。對(duì)此，建議延遲給出偵查、審查起訴階段處理的意見，直至人民法院受理關(guān)于強(qiáng)制醫(yī)療的申請(qǐng)。若在審理強(qiáng)制醫(yī)療案件時(shí)，經(jīng)雙方質(zhì)證后，發(fā)現(xiàn)行為人不滿足強(qiáng)制醫(yī)療條件的，或庭審時(shí)發(fā)現(xiàn)被告人符合強(qiáng)制醫(yī)療條件的，均存在程序轉(zhuǎn)換的問題。而在啟動(dòng)另一種程序前，為避免程序上出現(xiàn)斷裂，宜分別以“不予強(qiáng)制醫(yī)療”的決定、“被告人依法不負(fù)刑事責(zé)任”的判決等方式終結(jié)已開展的程序等。轉(zhuǎn)換中的這些技術(shù)性問題應(yīng)一一排查并解決，確保程序鏈條的完整。

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