張業(yè)亮

言論自由是美國(guó)公民所享有的個(gè)人權(quán)利和自由之一，美國(guó)憲法第一條修正案規(guī)定“國(guó)會(huì)不得制定……剝奪言論自由的法律”。 盡管美國(guó)人享有言論自由權(quán)，但不是所有的言論都受到保護(hù)。美國(guó)最高法院大法官赫爾姆斯曾經(jīng)說過：“對(duì)言論自由最嚴(yán)格的保護(hù)也不會(huì)允許一個(gè)人在劇院謊稱并大喊‘失火了”，這形象地說明言論自由不是絕對(duì)的。在美國(guó)，哪些言論應(yīng)該受到限制是由聯(lián)邦最高法院來界定的。根據(jù)最高法院的裁決，國(guó)會(huì)也可以依據(jù)內(nèi)容對(duì)某些種類的言論進(jìn)行立法管制。在過去的數(shù)十年中，美國(guó)最高法院在對(duì)許多相關(guān)案件的審理中，出于保護(hù)人身安全和名譽(yù)、維護(hù)公共秩序和政府的需要，把煽動(dòng)、挑釁、猥褻、誹謗公共人物、欺詐性的募捐號(hào)召、在法庭上作偽證，虛假和誤導(dǎo)性商業(yè)廣告等言論都列為不受憲法保障的言論。

隨著社交媒體的興起與普及，在社交媒體上發(fā)帖“威脅”他人是否屬于言論自由而受到第一修正案的保護(hù)，這是美國(guó)聯(lián)邦法院面臨的一個(gè)新問題。2014年12月1日，美國(guó)最高法院開始審理的“埃洛尼斯訴美國(guó)”案 （Elonis v. U.S）就是一起涉及網(wǎng)絡(luò)威脅的案件。由于這是聯(lián)邦最高法院首次審理社交媒體言論自由的案件，具有重大的意義，因而吸引了美國(guó)社會(huì)廣泛的關(guān)注。

案件的來龍去脈

案件原告是一位叫安東尼·埃洛尼斯的美國(guó)公民。在他27歲那年，與他結(jié)婚七年的妻子帶著兩個(gè)孩子出走。郁悶之下，他在臉書發(fā)了一張他在萬圣節(jié)拍的照片：照片上的他穿著戲裝、手拿一把刀對(duì)著一個(gè)同事的喉嚨，旁邊寫著“我希望”。這張照片被他的老板看到后，認(rèn)為該照片對(duì)同事構(gòu)成了威脅，因而將他開除了。在遭受婚姻挫折和失業(yè)的雙重打擊下，他用“湯尼·道奇”的網(wǎng)名、模仿一位明星說唱具有散文風(fēng)格、充滿暴力的歌詞，在臉書上發(fā)了許多帖。其中關(guān)于他妻子的一個(gè)帖子寫道：“愛你只有一種方式，但殺你有千千萬萬個(gè)方法。在你的身軀成為一團(tuán)肉泥、浸泡在血中、死于刀剮之前，我不會(huì)罷手。”鑒于此，當(dāng)?shù)匾患曳ㄔ汉灠l(fā)了對(duì)他妻子的人身保護(hù)令，禁止他與妻子接觸。但埃洛尼斯毫不理會(huì)，繼續(xù)在臉書上發(fā)布對(duì)妻子帶有威脅語句的帖子。他還發(fā)布帖子，表示考慮通過制造一起小學(xué)校園槍擊案而一舉成名。這些帖子引起了聯(lián)邦調(diào)查局的注意，一個(gè)女探員造訪了他。在女探員走后，埃洛尼斯又發(fā)了一個(gè)帖子，幻想撕破女探員的喉嚨，把她變成一個(gè)“鬼”。

埃洛尼斯因在臉書上發(fā)布威脅要?dú)⑺榔拮?、傷害?zhí)法官員、槍擊校園等言論而被捕。在庭審時(shí)，埃洛尼斯辯稱，他發(fā)布這些帖子只是在開玩笑和泄憤，他的言論應(yīng)受到憲法第一修正案的保護(hù)。但他的妻子出庭作證說，這些帖子使她感到生命受到威脅。法院駁回了他的申辯， 以違犯《美國(guó)法典》18卷875條C款“發(fā)布威脅他人言論”罪，判處他44個(gè)月的監(jiān)禁。埃洛尼斯不服，上訴到聯(lián)邦巡回法院。美國(guó)第三巡回上訴法院支持下級(jí)法院的裁決，埃洛尼斯仍然不服，向聯(lián)邦最高法院提起申訴。

社交和網(wǎng)絡(luò)威脅的新平臺(tái)

美國(guó)最高法院每年受理的案件數(shù)以千計(jì)，但能夠得到審判的只有幾十件。之所以選擇該案進(jìn)行審理，除了該案涉及作為“美國(guó)式民主自由”象征的言論自由權(quán)外，一個(gè)重要的原因是隨著社交媒體的興起，美國(guó)網(wǎng)絡(luò)暴力威脅案件日益增多，而下級(jí)法院在審理過程中，對(duì)于涉及人身暴力的網(wǎng)絡(luò)威脅如何認(rèn)定、是否應(yīng)該受到憲法第一修正案的保護(hù)等問題存在爭(zhēng)議。

社交媒體，也稱為社會(huì)化媒體，是指利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)和工具、允許個(gè)人加入和創(chuàng)建使用者網(wǎng)絡(luò)，并個(gè)人撰寫、分享、評(píng)論信息和討論問題的在線交流平臺(tái)。近年來，美國(guó)社交網(wǎng)絡(luò)和在線團(tuán)體無論在數(shù)量、復(fù)雜性、流行性還是認(rèn)可度上都急劇擴(kuò)張。相關(guān)研究顯示，到2014年1月，使用互聯(lián)網(wǎng)的成人中有74%的人使用某一社交網(wǎng)絡(luò)，42%的人使用好幾個(gè)社交網(wǎng)站。社交網(wǎng)絡(luò)在青少年中特別流行，在18～29歲的互聯(lián)網(wǎng)用戶中，有90%成為社交網(wǎng)站上最活躍的一族，甚至老年人群體對(duì)社交網(wǎng)絡(luò)的使用也不斷上升。這表明，在當(dāng)今美國(guó)人生活中，社交網(wǎng)絡(luò)正日益成為人們進(jìn)行社交的平臺(tái)。

社交媒體的興起在增進(jìn)人際交往的同時(shí)，也成為散布威脅言論的一個(gè)有力工具?；ヂ?lián)網(wǎng)為發(fā)布言論威脅提供了方便，降低了發(fā)出威脅言論的門檻，而其他先進(jìn)技術(shù)則使發(fā)帖者能夠跨越時(shí)間、距離和地點(diǎn)，在瞬間找到目標(biāo)，并追蹤目標(biāo)的移動(dòng)。

在形形色色的網(wǎng)絡(luò)人身暴力威脅中，家庭暴力受害者經(jīng)歷的社交媒體的威脅日趨增多。根據(jù)美國(guó)一家網(wǎng)站對(duì)759家家暴受害者服務(wù)機(jī)構(gòu)的調(diào)查，90%的威脅案件是通過互聯(lián)網(wǎng)發(fā)送的，其中，短信、社交媒體、電郵分列前三位。在受到威脅的人群中，18～24歲的婦女是最常見的威脅目標(biāo)。在無所不在的網(wǎng)絡(luò)人身暴力威脅下，有的人不得不隱姓埋名、頻繁更換工作。據(jù)報(bào)道，亞利桑那州一名婦女在一年半時(shí)間內(nèi)搬了九次家，更換了四個(gè)工作；伊利諾伊州的一名婦女驚恐地在臉書上看到自己與孩子在自家房前的照片，旁邊寫道：“你認(rèn)為你能逃得掉？”

司法的新挑戰(zhàn)

盡管美國(guó)最高法院承諾保護(hù)公民的言論自由，對(duì)國(guó)會(huì)有關(guān)言論內(nèi)容的法律實(shí)施最嚴(yán)格的憲法審查，但在一些案件的裁決中，還是允許國(guó)會(huì)可以依據(jù)內(nèi)容對(duì)一些種類的言論進(jìn)行限制。其中，對(duì)人身暴力的“真實(shí)的威脅”（true threats）就是不受憲法第一修正案保護(hù)的言論之一。根據(jù)《美國(guó)法典》18卷875條C款規(guī)定：“任何人在對(duì)外或州際商務(wù)活動(dòng)中傳播包含威脅綁架任何人或威脅傷害他人的內(nèi)容，將被罰款或處以五年以下的監(jiān)禁，或并處罰款和監(jiān)禁。”其目的是“保護(hù)個(gè)人免于暴力恐懼、由恐懼引起的混亂以及暴力威脅發(fā)生的可能性”。問題在于，哪些言論屬于“真實(shí)的威脅”，如何判定一個(gè)言論構(gòu)成“真實(shí)的威脅”？

聯(lián)邦最高法院曾多次審理涉及威脅和言論自由的案件，但一直沒有解決哪種言論構(gòu)成“真實(shí)的威脅”的問題。

1942年的“查普林斯基訴新罕布什爾”案，是最高法院最早審理的涉及威脅和言論自由的案件。在該案中，最高法院首次明確一些類型的言論不受第一修正案保護(hù)。大法官墨菲在代表法院寫的裁決書中寫道，第一修正案“允許在個(gè)別有限的領(lǐng)域內(nèi)對(duì)言論的內(nèi)容進(jìn)行限制”。在此案之后，最高法院在“瓦茨訴美國(guó)”案中，只是對(duì)“真實(shí)的威脅”和政治夸張之間進(jìn)行了區(qū)分，但沒有界定何種言論構(gòu)成“真實(shí)的威脅”。直到2003年，最高法院才在“弗吉尼亞訴布萊克”案中，把“真實(shí)的威脅”定義為“發(fā)言者意圖傳達(dá)對(duì)某人或一群人將實(shí)施非法暴力的意向的一種認(rèn)真表達(dá)”。法院認(rèn)為，是否有執(zhí)行威脅的意向不是認(rèn)定“發(fā)布威脅他人言論罪”的要件，因?yàn)橥{言論本身就具有傷害性，足以對(duì)特定的受眾產(chǎn)生傷害。因此，對(duì)“真實(shí)的威脅”的禁止可以“保護(hù)個(gè)人免于暴力的恐懼和恐懼帶來的混亂”。但在下級(jí)法院的司法實(shí)踐中，對(duì)于“真實(shí)的威脅”的判定，是依據(jù)言論者的主觀故意，還是言論對(duì)象的主觀感受，仍存在分歧。在互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代，由于社交媒體的特點(diǎn)，進(jìn)一步加大了判定發(fā)表威脅言論者是否是出于主觀故意的困難。

社交網(wǎng)絡(luò)言論的特點(diǎn)

隨著社交媒體在人們?nèi)粘Ｉ钪械淖饔迷絹碓街匾谠S多方面改變了人際交流的準(zhǔn)則。社交網(wǎng)站上的言論具有以下四個(gè)特點(diǎn)：一是持續(xù)性，即保留在線表達(dá)和內(nèi)容的時(shí)間長(zhǎng)；二是可見性，即社交媒體交流的可進(jìn)入性，有很多能成為目擊者的潛在的觀眾；三是傳播性，即社交媒體的言論內(nèi)容很容易被分享，給特定受眾的社交媒體信息很容易擴(kuò)散到其他人；四是可搜索性，即尋找社交媒體言論內(nèi)容的便利性。

社交媒體言論的上述特性使其可能產(chǎn)生以下的結(jié)果。首先，由于使用在線社交網(wǎng)絡(luò)可導(dǎo)致一個(gè)分享的言論沒有界定的復(fù)制、轉(zhuǎn)發(fā)和傳播，與傳統(tǒng)的交流方式相比，在社交媒體上發(fā)帖的人對(duì)其聽眾的范圍難以控制。其次，在互聯(lián)網(wǎng)上，由于進(jìn)入門檻低，每個(gè)人都可以成為信息和意見的傳播者；同時(shí)，在網(wǎng)絡(luò)空間，人們“自我泄露或要比他們?cè)诿鎸?duì)面時(shí)更加頻繁或嚴(yán)重”，人們面對(duì)面交流不會(huì)說的言論，很可能在網(wǎng)絡(luò)空間出現(xiàn)，這就“從根本上削弱了公開的和私下的言論的界限”，使在線言論具有改變隱私界限的作用。最后，在社交媒體上遭誤解是常見的事?；ヂ?lián)網(wǎng)的特點(diǎn)之一是傳播信息迅速和受眾廣泛，但是這種光速的信息傳播能力，由于層層轉(zhuǎn)發(fā)以及更大范圍和更多樣化的聽眾，有可能產(chǎn)生被誤解的風(fēng)險(xiǎn)。一個(gè)針對(duì)特定的、初始受眾言論的文本可能是善意的或可理解的，在轉(zhuǎn)發(fā)給不同的受眾時(shí)，由于不了解該信息最早的具體場(chǎng)景，有可能被誤解。

“言論自由”如何界定

基于社交媒體的上述特點(diǎn)，在“埃洛尼斯訴美國(guó)”案中，聯(lián)邦法院面臨的難題是：埃洛尼斯在臉書上發(fā)表的言論是否是“真實(shí)的威脅”？或如何判定發(fā)帖者是認(rèn)真嚴(yán)肅的還是在開玩笑？

埃洛尼斯及其辯護(hù)律師認(rèn)為，他的帖子僅是一種粗魯?shù)?、沖動(dòng)的表達(dá)方式，不是真實(shí)意思的表達(dá)，不應(yīng)被視為威脅?！盎ヂ?lián)網(wǎng)絡(luò)使用者可能發(fā)泄感情，記錄一時(shí)的憤怒和絕望，但并不真想實(shí)施暴力”。此外，由于在臉書、推特和其他社交媒體上的帖子可能是倉促草率和沖動(dòng)的，一個(gè)群發(fā)的帖子可能被更大范圍的讀者看到，脫離當(dāng)時(shí)的具體場(chǎng)景，言論可能會(huì)被誤解。就《美國(guó)法典》18卷875條C款“發(fā)布威脅他人言論”罪而言，該法要求證明言論者是否具有威脅的主觀故意。沒有主觀故意的要求，把草率的言論作為犯罪，這違反了憲法第一修正案。如果公訴人不能出示證明被告帖子中的威脅言論是認(rèn)真的證據(jù)，埃洛尼斯就不應(yīng)被判有罪。

聯(lián)邦檢察官則認(rèn)為，主觀威脅故意不是構(gòu)成“發(fā)布威脅他人言論”罪的要件，《美國(guó)法典》18卷875條C款沒有要求證明言論者的主觀故意。對(duì)于“真實(shí)的威脅”的判定取決于受眾，即只要一個(gè)正常人感到受到威脅，就可以成立。就本案而言，埃洛尼斯是否是有意為之并不重要，他在臉書上所發(fā)言論，只要一個(gè)正常人讀起來感受到一種威脅就足夠了，“因?yàn)椤鎸?shí)的威脅帶來的傷害，即恐懼和混亂，不管言論者未言明的意圖如何都會(huì)發(fā)生”，“第一修正案并沒有規(guī)定，一個(gè)人可以基于一個(gè)不理智的主觀動(dòng)機(jī)而傷害他人”。由于在社交媒體上沒有辦法來搜集證據(jù)證明發(fā)帖者是認(rèn)真嚴(yán)肅的還是在開玩笑、是威脅還是夸張的“線索或跡象”，根據(jù)言論者的主觀意圖而判斷一個(gè)言論是否是“真實(shí)的威脅”有可能使犯有“言論威脅他人罪”的犯罪分子逃脫法律制裁。

目前這個(gè)案件還在審理之中，最高法院如何做出裁決還不得而知。但毫無疑問，作為聯(lián)邦最高法院審理的社交媒體上言論自由問題的第一個(gè)案件，該案有助于我們加深對(duì)美國(guó)公民言論自由權(quán)的認(rèn)識(shí)，即在互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代，言論自由不是絕對(duì)的。言論自由權(quán)作為公民的一種權(quán)利，像其他公民自由一樣，必須以不侵犯他人的權(quán)利作為前提。此外，這個(gè)案件再次說明，雖然憲法第一修正案自1791年以來就成為美國(guó)憲法的一部分，但“言論自由”的含義到底是什么，仍需要美國(guó)最高法院作出界定。美國(guó)法院審理言論與威脅案件所依據(jù)的法律、法理和司法實(shí)踐，對(duì)中國(guó)處理類似的社交網(wǎng)絡(luò)人身威脅案件、健全法律具有一定的借鑒作用。

（作者為清華大學(xué)中美關(guān)系研究中心高級(jí)研究員）