盧節(jié)來

[摘 要]公司決議僅存在程序瑕疵或者僅違反了公司章程的規(guī)定，依公司法規(guī)定權(quán)利人有權(quán)撤銷，但由于公司法規(guī)定較為模糊和概括，致使司法實踐中對公司決議撤銷訴訟存在執(zhí)法不一。公司決議撤銷影響公司經(jīng)營管理秩序和交易安全，不僅涉及公司利益，還涉及市場中其他相關(guān)單位利益。為此，本著盡量使公司決議有效但兼顧保護(hù)權(quán)利人利益的原則，對公司決議撤銷權(quán)的行使應(yīng)設(shè)置相應(yīng)的限制。

[關(guān)鍵詞]公司決議；撤銷；召集程序；公司章程

[DOI]10.13939/j.cnki.zgsc.2015.09.087

《公司法》第二十二條規(guī)定了公司決議無效和撤銷的法律要件，明確了公司決議可撤銷的幾種情形，即公司決議內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)規(guī)定，但決議召集程序、表決方式即決議程序違反法律、行政法規(guī)或公司章程規(guī)定的或者決議內(nèi)容違反公司章程的，屬于可撤銷范圍。這一規(guī)定使公司決議可撤銷的條件較為明確，但在司法實踐中，這一規(guī)定也給公司自治模式帶來了過于僵化的干預(yù)。

法律對于撤銷權(quán)的規(guī)定在于權(quán)利救濟，而權(quán)利救濟的前提在于權(quán)利受到侵害。司法實踐中，公司為了管理的便利性和及時性，在決議召集程序、表決方式等方面做了不同于法律、行政法規(guī)或公司章程的規(guī)定，或者決議內(nèi)容違反了公司章程的，但并未損害股東或公司的權(quán)利，此時如果股東隨意行使撤銷權(quán)，將有害于公司管理的穩(wěn)定性和公司自治制度。

為此，筆者認(rèn)為，對于決議撤銷權(quán)的行使，其前提條件應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步細(xì)化。公司決議撤銷權(quán)的行使，除公司法規(guī)定的硬性條件外，還應(yīng)有如下條件限制.

1 撤銷權(quán)行使的主體限制

撤銷權(quán)作為股東權(quán)利，股東自身對其具有處分權(quán)，也就是說會議召集程序、表決方式違反了法律、行政法規(guī)或者公司章程或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以選擇撤銷或者不撤銷決議。也就是說，即使公司決議違反了法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，或者內(nèi)容違反公司章程的，如果股東在該決議作出時表示認(rèn)可或者未提出異議，或者在公司決議作出后又表示同意或者通過自己的行為表明事后認(rèn)可公司決議內(nèi)容的，則應(yīng)視為股東放棄公司決議撤銷權(quán)。如股東會提前一天通知各股東召開股東會，到會股東沒有提出異議并在決議上簽字表示同意或者不同意，則應(yīng)視為該股東放棄撤銷權(quán)，如果該股東在事后又以通知程序違法要求撤銷股東會決議的，法院應(yīng)予以駁回起訴。但是，如果股東沒有到會或者到會后對通知程序提出異議，如認(rèn)為時間過短無法保障期有效行使股東權(quán)利等，則視為該股東沒有放棄撤銷權(quán)。

在公司決議符合撤銷權(quán)法律規(guī)定情形下，排除以上股東放棄公司決議撤銷權(quán)的情形，撤銷權(quán)行使的主體應(yīng)為沒有參加會議的董事、股東或者到會但對公司決議過程中存在召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或公司章程以及公司決議違反公司章程等法律規(guī)定的事項提出異議的董事和股東。

2 撤銷權(quán)行使中受侵害實體權(quán)利的限制

撤銷權(quán)行使的前提不僅在于召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或公司章程以及公司決議違反公司章程，而且在于該可撤銷違法事項侵害了董事、股東以及公司的合法權(quán)益。

盡管法律規(guī)定了董事、股東的撤銷權(quán)，而法律對這種程序權(quán)利的保障的直接動因在于保護(hù)其背后所隱藏的董事、股東及公司的實體權(quán)利，即會議的召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或公司章程以及決議內(nèi)容違反公司章程可能導(dǎo)致股東不能出席會議或者即使出席會議因準(zhǔn)備不充分而無法有效地行使股東權(quán)利，以及公司章程所規(guī)定的董事、股東所規(guī)定的權(quán)利受到侵害時，董事、股東通過行使撤銷權(quán)以保障權(quán)利。但是，如果公司決議程序和內(nèi)容存在瑕疵，但董事、股東及公司的實體權(quán)利確定沒有受到侵害，則公司決議的程序瑕疵或決議內(nèi)容違反公司章程不應(yīng)當(dāng)一概成為法院撤銷公司決議的理由。

筆者認(rèn)為公司決議撤銷權(quán)保護(hù)的實體權(quán)利主要有兩種：

一是股東對表決事項的知情權(quán)，也即召集程序的所要保障的最基本的權(quán)利。如果因召集程序瑕疵造成股東知情權(quán)受到侵害，到股東無法有效行使自己的股東權(quán)利。為此，知情權(quán)是否得到有效保障是召集程序存在瑕疵后是否應(yīng)予撤銷的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)之一。

二是股東的表決權(quán)利，如果公司決議過程瑕疵影響了股東表決權(quán)利的行使，則同樣該程序應(yīng)予以撤銷，如通知不到位或者通知時間過短致使股東無法出席股東會，或者出席了股東會因時間短準(zhǔn)備不充分無法真實表達(dá)自己的表決意見，這些都會導(dǎo)致股東表決權(quán)利受到侵害。如果公司決議過程和決議內(nèi)容存在瑕疵，但沒有侵害董事、股東的表決權(quán)，或者公司董事會或者股東會事后采取了補救措施，及時保障了董事、股東的表決權(quán)的，則公司決議不應(yīng)撤銷，因為董事、股東表決權(quán)利未受侵害，則公司決議應(yīng)為公司真實意思表示，應(yīng)為合法有效，隨意撤銷公司決議不利于公司管理秩序的穩(wěn)定性。

3 公司決議撤銷后公司決議無效的限制

公司法盡管規(guī)定了公司決議自決議作出之日起六十日內(nèi)行使撤銷權(quán)，但撤銷權(quán)行使的訴訟會延續(xù)很長時間，而在該期間內(nèi)，公司的經(jīng)營管理仍需執(zhí)行生效判決確定前的公司決議。盡管新民事訴訟法規(guī)定了行為保全，但這種行為保全對涉及公司經(jīng)營管理行為無法適用，公司經(jīng)營管理行為是一個持續(xù)的行為，不存在可以暫停或中止的真空期。如果生效判決一旦撤銷公司決議，則已經(jīng)執(zhí)行的決議內(nèi)容如何處理，法律并未明確規(guī)定。事實上，公司決議一旦被撤銷，則公司決議視為未作出，已經(jīng)執(zhí)行的公司決議內(nèi)容應(yīng)回復(fù)至公司決議作出前的狀態(tài)，但事實上，公司經(jīng)營管理行為不僅涉及公司自身，更是涉及的公司以外的第三人、甚至國家和社會公共利益，如果要求已經(jīng)執(zhí)行的公司決議內(nèi)容應(yīng)回復(fù)至公司決議作出前的狀態(tài)，將勢必牽動各方面的利益。為此，從法律秩序方面考慮，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)公司決議可以撤銷，但決議內(nèi)容已經(jīng)執(zhí)行的部分仍然有效，公司應(yīng)予認(rèn)可，因為公司決議內(nèi)部糾紛不應(yīng)影響到公司與第三方已經(jīng)實施的與決議內(nèi)容相關(guān)的行為。

綜上，公司決議違反《公司法》第二十二條第二款的規(guī)定，但有下列情形之一的，不應(yīng)予以撤銷：

一是召集程序存在瑕疵，但董事、股東實際出席會議，并對召集程序未提出異議的，則董事、股東不得以召集程序存在瑕疵申請撤銷公司決議；

二是董事會、股東會召開過程中，董事、股東實際行使表決權(quán)利，則董事、股東不得以召集程序、表決方式存在瑕疵或者決議內(nèi)容違反公司章程申請撤銷公司決議；

三是董事、股東對召集程序、表決方式及決議內(nèi)容提出異議，但事后又表示無異議或者同意的，董事、股東不得行使撤銷權(quán)；

四是公司決議違反召集程序、表決方式方面的法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定或者決議內(nèi)容違反公司章程的，但該決議過程及內(nèi)容沒有侵害董事、股東的知情權(quán)和表決權(quán)，或者事后公司采取補救措施消除了公司決議應(yīng)予撤銷的情形，則股東不得行使撤銷權(quán)。

五是公司決議撤銷后，公司根據(jù)撤銷前的決議實施的經(jīng)營管理行為仍應(yīng)有效，對公司具有約束力。

參考文獻(xiàn)：

[1]王濤.公司責(zé)任的新尺度[J].中國合作經(jīng)濟，2005（12）.

[2]何澤勝，梅能能.論新公司法下中小股東的司法救濟[J].當(dāng)代經(jīng)理人，2005（1）.