試論聲音商標(biāo)注冊的審查

鄧林玲

摘要：聲音在保護(hù)商譽(yù)方面雖然遠(yuǎn)滯后于文字或圖形，但隨著信息技術(shù)的發(fā)展，它也越來越多地成為商品或服務(wù)的標(biāo)識，為此很多國家還專門作出有關(guān)“聲音商標(biāo)”的規(guī)定。我國新修訂的《中華人民共和國商標(biāo)法》中增設(shè)了有關(guān)聲音商標(biāo)的規(guī)定。可以預(yù)見，聲音標(biāo)識也將在我國社會經(jīng)濟(jì)生活中發(fā)揮重要作用。

關(guān)鍵詞：聲音商標(biāo)；新商標(biāo)法；注冊的審查

《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于修改（中華人民共和國商標(biāo)法）的決定》已由中華人民共和國第十二屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第四次會議于2013年8月30日通過，在2014年5月1日已經(jīng)正式實(shí)施。本次商標(biāo)法修正案的亮點(diǎn)之一，是聲音也可申請注冊為商標(biāo)。新《商標(biāo)法》第8條規(guī)定了可作為商標(biāo)申請的類型。聲音商標(biāo)這一非可視性商標(biāo)，作為非傳統(tǒng)商標(biāo)，與文字、圖形和三維等可視性的傳統(tǒng)的商標(biāo)具有很大差異。但是也具有作為商標(biāo)應(yīng)有的共同特性，可以發(fā)揮出區(qū)分產(chǎn)品以及服務(wù)的作用。

一、聲音商標(biāo)的概念與特征

1.聲音商標(biāo)的概念

聲音商標(biāo)，又叫音響商標(biāo)、聽覺商標(biāo)。聲音商標(biāo)是指利用聲響或者單音組成的音階或者是音符組成的樂曲和音樂作為標(biāo)識以區(qū)別不同商品或者服務(wù)的商標(biāo)聲音。只要具有識別產(chǎn)品或服務(wù)來源的功能，就能和普通商標(biāo)一樣受到商標(biāo)法保護(hù)。聲音商標(biāo)必須具有顯著性，顯著性是商標(biāo)的基本功能，只有當(dāng)某種聲音能夠使消費(fèi)者識別該商品或服務(wù)的來源，這種聲音才能作為商標(biāo)獲得保護(hù)。

2.聲音商標(biāo)的特征

聲音商標(biāo)與其他傳統(tǒng)商標(biāo)具有一些共性，比如都是用來區(qū)別商品和服務(wù)來源的標(biāo)記，都必須具有顯著性等。但聲音商標(biāo)的傳播媒介多事電子無線電等形式，因此與傳統(tǒng)商標(biāo)相比有其自身特征。

第一，聲音商標(biāo)屬于動態(tài)的，需要通過網(wǎng)絡(luò)、手機(jī)、電視熒屏等傳播媒介物以動態(tài)聲音形式展現(xiàn)。而傳統(tǒng)的二維商標(biāo)、三維商標(biāo)等都是由靜態(tài)的要素組成，在產(chǎn)品的包裝上、外觀上、公共場所或者直接表達(dá)。

第二，聲音商標(biāo)是不具有固定形態(tài)的。聲音商標(biāo)以聲音作為商標(biāo)，展現(xiàn)的是一個(gè)周期連續(xù)變化的過程。而傳統(tǒng)的文字、圖形商標(biāo)都是固定有形的，對可視性要求有明確的規(guī)定，例如字體風(fēng)格的使用、圖形的比例、顏色等。

第三，聲音商標(biāo)是抽象的，不具有可視性。傳統(tǒng)的商標(biāo)都具有可視性，是我們?nèi)庋劭梢郧宄吹降?。而要區(qū)分聲音商標(biāo)則需要用聽覺來判斷。

二、聲音商標(biāo)在我國注冊的審查問題

雖然在新商標(biāo)法中加入了聲音商標(biāo)，但是對于聲音商標(biāo)注冊審查的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)卻缺少具體的規(guī)定。

1.缺乏顯著性的判斷標(biāo)準(zhǔn)

顯著性是商標(biāo)的基本屬性，TRIPs第15條明確規(guī)定，注冊商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具有顯著性，商標(biāo)無“固有的區(qū)別于其他企業(yè)的貨物或服務(wù)的特征”的，可以通過使用獲得顯著性，因此顯著性可分為固有顯著性和獲得顯著性，但無論是固有顯著性還是獲得顯著性，他們都存在一個(gè)如何確定的問題。

第一，顯著性的程度。為了避免商標(biāo)相同或近似，要對申請注冊的商標(biāo)的顯著性進(jìn)行審查，然而顯著性是一個(gè)動態(tài)的概念，存在一個(gè)程度問題，怎樣程度上的區(qū)別才足以區(qū)分兩個(gè)聲音？這就需要對最低顯著性進(jìn)行一個(gè)規(guī)定。對于聲音這種無實(shí)體形態(tài)的要素，尤其是音樂，每個(gè)人的理解感受也不盡相同，一方認(rèn)為相似的音樂可能在另一方理解就完全不同，那么如何才能在眾異中找一個(gè)公認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)？

第二，對于創(chuàng)作性音樂將其作為商標(biāo)，它的顯著性是容易證明的，但是對于自然界中原本就已經(jīng)存在的聲音或者為大眾所熟知的聲音或者功能性的聲音，能否具有固有顯著性？如果不具有固有顯著性，那在什么情況下可以判斷其通過使用而獲得顯著性？

第三，對顯著性描述的準(zhǔn)確性。消費(fèi)者對于顯著性大多是一個(gè)直觀模糊的印象，但是商標(biāo)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)必須保證每一個(gè)授權(quán)商標(biāo)的區(qū)別性都是可以用語言進(jìn)行準(zhǔn)確描述的，而不能僅憑消費(fèi)者的直覺差異，否則商標(biāo)注冊系統(tǒng)將陷于一片混亂之中。因此，顯著性的準(zhǔn)確表達(dá)又涉及到另一個(gè)聲音商標(biāo)可能存在的適用問題，即表達(dá)方式的規(guī)定。

2.缺乏統(tǒng)一的表達(dá)方式

一方面，申請者向商標(biāo)局提出商標(biāo)申請需要對商標(biāo)的內(nèi)容進(jìn)行表達(dá)，提供與商標(biāo)相關(guān)的書面文件或聲音載體。另一方面，商標(biāo)局了解申請者的申請內(nèi)容，決定其是否可以被授權(quán)商標(biāo)，以及對商標(biāo)的管理，也需要以商標(biāo)的表達(dá)為依據(jù)。然而，表達(dá)方式標(biāo)準(zhǔn)的確定還存在以下問題：

第一，表達(dá)方式的準(zhǔn)確性。一方面，聲音商標(biāo)因?yàn)楸旧淼姆强梢曅?，很難用書面方式對其進(jìn)行完整、正確的表達(dá)，尤其是那些本身不具有規(guī)律性的聲音，想要表達(dá)清楚是十分困難的，而書面表達(dá)方式的選擇很大程度上決定了聲音商標(biāo)能否被還原的準(zhǔn)確性。另一方面，個(gè)人對聲音，特別是音樂的理解也存在主觀感受的差異，不同的人根據(jù)同一段文字的表達(dá)會產(chǎn)生不同的理解，還原出來的聲音尤其是音樂也可能會不一樣。

第二，表達(dá)方式對保存商標(biāo)的影響。有的表達(dá)方式不受時(shí)間的限制影響，例如書面表達(dá)的方式；有的表達(dá)方式則需要考慮科技進(jìn)步和發(fā)展。對于聲音商標(biāo)可能出現(xiàn)失真現(xiàn)象。在一些國家申請聲音商標(biāo)注冊時(shí)是將聲音刻錄在載體上進(jìn)行提交，這就可能出現(xiàn)未來某個(gè)時(shí)間載體失磁或者機(jī)器不匹配無法讀取存檔的情況。因此，針對這方面的顧慮，在選擇表達(dá)方式或者商標(biāo)的管理方面應(yīng)當(dāng)有所考慮。

如果不能選擇一個(gè)比較理想的表達(dá)方式，把聲音商標(biāo)所包含的信息全部固定下來并且有利于檢索的話，在面對新的商標(biāo)申請注冊時(shí)，就難以判斷其顯著性的有無或程度高低，將面臨在先注冊聲音商標(biāo)的復(fù)雜檢索，在處理聲音商標(biāo)的糾紛，解決近似問題上也會有很大的麻煩。

三、完善聲音商標(biāo)在我國注冊的審查

聲音商標(biāo)畢竟是非傳統(tǒng)的商標(biāo)，在保護(hù)時(shí)我們需要考慮到其特殊性。我們應(yīng)該從聲音商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)、提交申請時(shí)的表達(dá)形式、混淆糾紛時(shí)的比對判斷等等各方面進(jìn)行考慮，逐漸形成一套完善的體系。

1.設(shè)定針對聲音商標(biāo)審查的高標(biāo)準(zhǔn)

正如前文所述，筆者認(rèn)為在對聲音商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)時(shí)，可能會遇到諸如聲音商標(biāo)的顯著性判斷困難、容易與在先的音樂作品的著作權(quán)相沖突等問題。

筆者認(rèn)為，這些困難的解決方法歸根結(jié)底是要對聲音商標(biāo)的審查設(shè)定較高的標(biāo)準(zhǔn)。如果現(xiàn)在，在聲音商標(biāo)剛剛被納入保護(hù)時(shí)，設(shè)定的標(biāo)準(zhǔn)較低，就很容易會產(chǎn)生聲音商標(biāo)申請泛濫的趨勢，將不利于對聲音商標(biāo)的管理。另一方面，由于判斷兩個(gè)聲音商標(biāo)的相似要比可視性的商標(biāo)更加困難。因此如果在申請之時(shí)把那些不符合條件的聲音首先駁回的話，也就不會產(chǎn)生后續(xù)一系列的侵權(quán)糾紛等問題。因此，從這兩個(gè)角度，筆者認(rèn)為如果聲音商標(biāo)在新的《商標(biāo)法》中確認(rèn)了保護(hù)地位，那么在最初的階段對聲音商標(biāo)的申請應(yīng)該從嚴(yán)審查。

2.選擇恰當(dāng)?shù)穆曇羯虡?biāo)的表達(dá)形式

無論是在對新的聲音商標(biāo)進(jìn)行申請時(shí)，還是在產(chǎn)生糾紛并涉及到相似的聲音商標(biāo)的比對時(shí)，都必然會涉及到聲音商標(biāo)申請保護(hù)時(shí)提交的表達(dá)形式的比對。因此，對聲音商標(biāo)申請時(shí)提交的表達(dá)形式的選擇至關(guān)重要，這也正是聲音商標(biāo)與傳統(tǒng)商標(biāo)最大的區(qū)別之處。

首先，我國應(yīng)當(dāng)采取混合式的表達(dá)方式。聲音商標(biāo)的申請人在申請時(shí)應(yīng)注明該標(biāo)識為聲音標(biāo)識。我國新《商標(biāo)法》中增加了電子提交的申請方式，這為聲音商標(biāo)尤其是非音樂商標(biāo)的錄音制品的提交提供了極大的便利；對于音樂商標(biāo)在圖譜和描述說明可以清楚表達(dá)商標(biāo)內(nèi)容的情況下，可以選擇不提交音樂制品。

其次，就書面受理而言，由于錄音載體可能存在失磁或年久不得讀取的情況，因此申請人應(yīng)當(dāng)定期提交新的錄音樣本的載體，保證商標(biāo)局對商標(biāo)內(nèi)容管理的真實(shí)準(zhǔn)確。另一方面，在新法增加了電子申請的途徑后，應(yīng)該通過各種方式鼓勵(lì)電子申請，電子申請有利于不斷豐富的表達(dá)方式的固定儲存，明顯具有很強(qiáng)的操作性。以電子方式提交申請文件，既準(zhǔn)確便捷，又可以減少行政管理部門的工作負(fù)擔(dān)，值得推廣。

四、結(jié)語

筆者認(rèn)為，這次新修訂的《商標(biāo)法》中加入聲音商標(biāo)的內(nèi)容，不僅僅是緊隨國際趨勢的需要，也是我國企業(yè)對自身的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略與品牌建設(shè)的一次提升。目前，國內(nèi)的一些企業(yè)也已經(jīng)開始關(guān)注到聲音商標(biāo)的價(jià)值。諸如大家耳熟能詳?shù)摹把蜓蜓颉保m然尚未注冊，但卻已經(jīng)成為恒源祥特有的“聲品牌”。筆者相信聲音商標(biāo)將逐漸被企業(yè)所接受，并將融入企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)管理與品牌建設(shè)中，同時(shí)更好地帶動企業(yè)的市場營銷與推廣。