文曉靜 等

摘 要：在法社會(huì)學(xué)的視角下，我國(guó)部分農(nóng)村地區(qū)的民間法有其特定的范式及內(nèi)容，其與村民自治制度之間存在既相互借鑒又相互沖突的共生關(guān)系。基于對(duì)現(xiàn)狀與問(wèn)題的考慮，需要合理界定二者的邊界，明確各自作用范圍，在不違背現(xiàn)有法律規(guī)定與原則的前提下，應(yīng)重視民間法的獨(dú)特價(jià)值，為其提供產(chǎn)生效用的空間與土壤。

關(guān) 鍵 詞：村民自治；民間法；法社會(huì)學(xué)

中圖分類號(hào)：D921.8 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1007-8207（2015）09-0070-05

收稿日期：2015-06-08

作者簡(jiǎn)介：文曉靜（1980—），女，四川昭覺(jué)人，西南科技大學(xué)法學(xué)院講師，中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)博士研究生，研究方向?yàn)榉ㄉ鐣?huì)學(xué)、憲法學(xué)、行政法學(xué)；羅邊伍各（1979—），女，四川西昌人，西昌學(xué)院彝族文化研究中心助理研究員，研究方向?yàn)橐妥遄诮涛幕⒒橐隽?xí)俗、彝語(yǔ)言學(xué)。

基金項(xiàng)目：本文系四川省教育廳人文社會(huì)科學(xué)重點(diǎn)研究基地——彝族文化研究中心項(xiàng)目“涼山彝族地區(qū)環(huán)境保護(hù)法制研究”的階段性成果，項(xiàng)目編號(hào)：YZWH1018。

改革開放以來(lái)，我國(guó)制度設(shè)計(jì)者為回應(yīng)社會(huì)發(fā)展本質(zhì)的需要，加快推進(jìn)經(jīng)濟(jì)建設(shè)步伐，提出了“依法治國(guó)”理念，這不僅具有歷史和邏輯的必然性，也具有極其重要的現(xiàn)實(shí)意義。在這里，我們不能將“法”簡(jiǎn)單地理解為成文法、國(guó)家法，因?yàn)椤胺ㄖ巍钡暮x并不是機(jī)械地把一切社會(huì)關(guān)系都納入成文法律的控制范圍，把所有的問(wèn)題、矛盾、沖突都交由法律來(lái)解決。果真如此的話，對(duì)社會(huì)的調(diào)控會(huì)因?yàn)楹鲆暽踔梁雎云渌鐣?huì)治理手段的有效作用而陷入片面的“法律中心主義”。

我國(guó)農(nóng)村的法治是在特定的歷史背景下展開的。改革開放伊始，為了配合我國(guó)在農(nóng)村推行的各項(xiàng)改革措施，憲法中明確規(guī)定了村民自治制度。在這一轉(zhuǎn)換過(guò)程中，怎樣使國(guó)家推行村民自治這一制度的初衷得以實(shí)現(xiàn)，同時(shí)又能最大限度地?cái)U(kuò)大農(nóng)民在基層民主實(shí)踐過(guò)程中的普遍參與范圍、提高農(nóng)村居民的參與意識(shí)，是包括法學(xué)、社會(huì)學(xué)、政治學(xué)等各個(gè)學(xué)科所共同關(guān)注的課題。

一、當(dāng)代中國(guó)村民自治的現(xiàn)狀

在現(xiàn)代化演進(jìn)過(guò)程中，農(nóng)村地區(qū)的現(xiàn)代化程度如何將直接決定我國(guó)現(xiàn)代化的進(jìn)程。新中國(guó)成立以來(lái)，以村級(jí)組織為依托的農(nóng)村現(xiàn)代化一直是國(guó)家實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代化的重要組成部分。從行政村體制到政社合一制再到村委會(huì)制，我國(guó)的村級(jí)組織體系大致經(jīng)歷了三個(gè)階段。村委會(huì)制建立的直接成因是1978年家庭聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制的實(shí)行。這一制度在全國(guó)范圍內(nèi)建立以后，原有的政社合一體制受到了強(qiáng)烈的沖擊，農(nóng)民獲得了對(duì)土地的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)，但國(guó)家放松了對(duì)農(nóng)民的組織控制，所謂的“政社合一”已經(jīng)名不副實(shí)，村級(jí)組織處于無(wú)人管理的“失范狀態(tài)”。在這種情況下，20世紀(jì)80年代初期農(nóng)民自己創(chuàng)造了另一種全新的管理組織形式——村民委員會(huì)制度。[1]這種改變與其說(shuō)是自上而下的改造，不如說(shuō)是由于自下而上的變化促使不適應(yīng)現(xiàn)有經(jīng)濟(jì)體制和社會(huì)變革的社會(huì)組織體制自身做出的調(diào)整。解放初期，由于整個(gè)上層建筑的重建及城鄉(xiāng)二元結(jié)構(gòu)的確立等原因，原來(lái)的農(nóng)村精英階層——“士紳”實(shí)際上已經(jīng)不存在了，他們?cè)谏鐣?huì)中的地位多半被村領(lǐng)導(dǎo)所取代。在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代，利益結(jié)構(gòu)的單一決定了村領(lǐng)導(dǎo)的單一領(lǐng)導(dǎo)是有效的。但是，隨著利益結(jié)構(gòu)的多元化，村領(lǐng)導(dǎo)的支配地位發(fā)生了變化，社會(huì)的發(fā)展需要尋找更加有效的社會(huì)管理模式，“村民自治”隨之產(chǎn)生。雖然現(xiàn)階段這一制度還有許多亟待完善的地方，但卻很好地體現(xiàn)了羅斯科·龐德關(guān)于“控制”的理念，即以最小的代價(jià)（最小的摩擦和沖突）來(lái)保證最大的需求的實(shí)現(xiàn)，[2]通過(guò)民主選舉、村務(wù)公開等方式保證了對(duì)人類本性頑固的利己主義一面的控制，而達(dá)到對(duì)社會(huì)中各種力量的平衡。

從以上分析可以看出，現(xiàn)有的村民自治制度雖然是為了配合當(dāng)時(shí)急需實(shí)施的農(nóng)村經(jīng)濟(jì)模式改革而提出的，但從內(nèi)容上看，其出現(xiàn)是必然的。現(xiàn)有的村民自治制度得到法律確認(rèn)，民主參與和自我治理的方式表現(xiàn)在民主選舉、民主決策、民主管理和民主監(jiān)督四個(gè)方面。表現(xiàn)為村委會(huì)成員的產(chǎn)生已經(jīng)完全制度化為有一定競(jìng)爭(zhēng)性的差額直接選舉制，通過(guò)《中華人民共和國(guó)村民委員會(huì)組織法》（以下簡(jiǎn)稱《村委會(huì)組織法》）所確立的公開、公平、公正選舉程序原則，使村委會(huì)的組成真正能反映多數(shù)村民的意志，摒棄了原有的委任制形式。民主決策的內(nèi)容主要體現(xiàn)在村民會(huì)議和村民代表會(huì)議制度上，重大的村務(wù)決策和事項(xiàng)處理均需經(jīng)過(guò)以上兩類會(huì)議通過(guò)，以反映多數(shù)人的決策參與權(quán)。在國(guó)家制定法的引導(dǎo)下，我國(guó)大部分農(nóng)村地區(qū)制定并實(shí)施了民主管理的村規(guī)民約或村民自治章程，按照自治章程和村規(guī)民約的規(guī)定，村民共同制定自治規(guī)則，規(guī)范和約束自身的行為，同時(shí)還推行了接受民主評(píng)議、村務(wù)質(zhì)詢等多種方式的保障村民參與民主監(jiān)督的村務(wù)公開制度。應(yīng)當(dāng)說(shuō)，自村民自治制度實(shí)施以來(lái)，成效是顯著的，經(jīng)過(guò)30余年的不斷完善，已經(jīng)基本完成了基層社會(huì)管理體制的整合與重構(gòu)。1994年的一份研究報(bào)告指出，村民自治使國(guó)家得到了幾乎想從農(nóng)村得到的任何東西：在被調(diào)出的1200個(gè)村委會(huì)中，99%的村完成了糧食收購(gòu)定額；92%的村實(shí)現(xiàn)了節(jié)育達(dá)標(biāo)；82%的村完成了稅收任務(wù)。村民自治的支持者認(rèn)為，這些創(chuàng)紀(jì)錄的高數(shù)字雄辯地表明，村民自治是解決政策執(zhí)行難的靈丹妙藥。[3]但從目前的實(shí)際效果看，該制度的實(shí)施還存在一些問(wèn)題，主要表現(xiàn)為：第一，雖然我國(guó)所有行政村在進(jìn)行民主決策時(shí)均需召開村民會(huì)議或村民代表會(huì)議，但基于部分村民對(duì)于如何行使民主權(quán)利或是行使權(quán)利的作用不甚了解，甚至認(rèn)為只有到選舉的時(shí)候才會(huì)召開類似會(huì)議，致使民主參與的有效程度不足。第二，在民主管理形式上，雖然大多數(shù)村委會(huì)都具有代表性的創(chuàng)新方式，但是，如何保證大多數(shù)村民能夠真正實(shí)現(xiàn)自我管理的效果，仍然是一個(gè)值得重視的問(wèn)題。第三，我國(guó)大部分農(nóng)村地區(qū)的民主監(jiān)督主要體現(xiàn)在村務(wù)公開方面，而村務(wù)公開形式多數(shù)是設(shè)置公開欄或公開板，公開的內(nèi)容也較為模糊，具體的財(cái)務(wù)收支情況欠缺透明度，這也影響了部分村民參與民主監(jiān)督的積極性。

值得注意的是，這種情況無(wú)論是在經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)的農(nóng)村還是經(jīng)濟(jì)落后地區(qū)的農(nóng)村都不同程度地存在。我們可以從組織體系不健全、制度不完善、村民民主觀念不強(qiáng)、文化素質(zhì)不高等方面分析現(xiàn)有村民自治制度缺失的原因，但這些原因不能概括所有情況。例如：在村民文化水平普遍不高的云南省就出現(xiàn)了幾個(gè)典型的村鎮(zhèn)，其民主自治開展得相當(dāng)好，村民民主選舉熱情相當(dāng)高，村內(nèi)民主管理、民主監(jiān)督做得卓有成效，村民的文化素質(zhì)、地區(qū)經(jīng)濟(jì)的發(fā)達(dá)程度似乎并未成為民主自治的阻礙因素。[4]此外，作為村民自治制度建設(shè)內(nèi)容之一的村民自治立法從其內(nèi)容來(lái)講也存在現(xiàn)有法律運(yùn)行乏力、地方配套規(guī)范出臺(tái)滯后、質(zhì)量不高等缺陷。當(dāng)然，在存在“差序結(jié)構(gòu)”的農(nóng)村鄉(xiāng)土社會(huì)，民間法的存在與發(fā)展對(duì)村民自治制度的影響也不可忽視。

二、我國(guó)農(nóng)村地區(qū)的民間法規(guī)范

在我國(guó)廣大農(nóng)村，不僅存在各種家法族規(guī)、地方習(xí)慣，還存在村規(guī)民約、村民自治章程等成文規(guī)范。從整體上說(shuō)，以上各種規(guī)范形式仍是現(xiàn)代鄉(xiāng)村社會(huì)中分布最廣、最為鄉(xiāng)民所熟知的內(nèi)容。

從改革開放開始，農(nóng)村的經(jīng)濟(jì)、政治體制進(jìn)行了一場(chǎng)深刻變革，對(duì)農(nóng)村的社會(huì)生活也產(chǎn)生了很大影響。以家庭聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制為中心的新體制改變了農(nóng)村原有的基本生產(chǎn)組織形式和生活模式。農(nóng)村家庭轉(zhuǎn)而成為生產(chǎn)組織的中心，家庭取代生產(chǎn)隊(duì)成為農(nóng)村經(jīng)濟(jì)的基本核算單位，農(nóng)戶之間的互助合作成為農(nóng)村生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)合作的主要組織形式。在此過(guò)程中，人們都力求選擇信任度高的合作伙伴，而血緣關(guān)系無(wú)疑就成了最重要的選擇因素；同時(shí)，農(nóng)村聚族而居的居住格局又使這種合作與聯(lián)系極為便利。因此，家族自然而然地成了單個(gè)農(nóng)民家庭賴以依靠的對(duì)象。在這種聯(lián)系中，家族成員之間的關(guān)系又得到了進(jìn)一步的加強(qiáng)。[5]但需要強(qiáng)調(diào)的是，目前存在于農(nóng)村的家族，已經(jīng)完全不具備近代以前的家族制度及組織形式，只是家族的殘余形式和更多以家族觀念意識(shí)為主的具體表現(xiàn)。隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，農(nóng)村人口流動(dòng)速度的加快，家族觀念已由原來(lái)單一的以家族血緣關(guān)系劃分親疏的標(biāo)準(zhǔn)逐漸轉(zhuǎn)為泛血緣化。與此同時(shí)，地緣關(guān)系在農(nóng)村社會(huì)關(guān)系網(wǎng)中的作用亦持久不衰。這種以家族血緣關(guān)系、姻親關(guān)系及地緣關(guān)系等價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)構(gòu)成的社會(huì)，致使作為這種關(guān)系依靠的家族法規(guī)也以新的面貌重新出現(xiàn)并發(fā)揮作用。這時(shí)的家族法規(guī)既有原來(lái)的一些內(nèi)容，也有應(yīng)時(shí)而生的新內(nèi)容。家族法規(guī)中關(guān)于村民自治制度主要涉及的是民主選舉、資質(zhì)管理、糾紛解決等問(wèn)題。

在我國(guó)，村規(guī)民約雖早已出現(xiàn)，但目前存在的村規(guī)民約是與村民自治制度的產(chǎn)生緊密聯(lián)系的。其由自治組織——村民會(huì)議負(fù)責(zé)制定，是村民為實(shí)現(xiàn)自我管理、自我教育、自我服務(wù)所創(chuàng)設(shè)的行為規(guī)范，是全體村民意志的集中體現(xiàn)。2010年修改后的《村委會(huì)組織法》第27條規(guī)定：“村民會(huì)議可以制定和修改村民自治章程、村規(guī)民約，并報(bào)鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府備案。村民自治章程、村規(guī)民約以及村民會(huì)議或者村民代表討論決定的事項(xiàng)不得與憲法、法律、法規(guī)和國(guó)家政策相抵觸，不得有侵犯村民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和合法財(cái)產(chǎn)權(quán)利的內(nèi)容。”

村民自治章程一般出現(xiàn)在村民自治較為規(guī)范的地區(qū)，主要涉及村民自治活動(dòng)和村務(wù)管理與監(jiān)督等方面的內(nèi)容，是村級(jí)制度中層次最高、內(nèi)容最全、結(jié)構(gòu)最完整的規(guī)章，有農(nóng)村“小憲法”之稱。[6]村規(guī)民約與村民自治章程是最具有成文形式的民間法，在村民自治過(guò)程中發(fā)揮了重要作用。從規(guī)范性角度看，在國(guó)家法律之外，村一級(jí)最具規(guī)范力的無(wú)疑是村規(guī)民約，通常情況下都要經(jīng)過(guò)村民大會(huì)“制定、修改、審議和通過(guò)”等過(guò)程，具有強(qiáng)制性約束作用。目前，我國(guó)大多數(shù)農(nóng)村地區(qū)都有自己的村規(guī)民約，作為村民共識(shí)的反映和村民利益的表達(dá)。村規(guī)民約有很強(qiáng)的地方性，每一個(gè)村規(guī)民約都不相同，沒(méi)有固定的內(nèi)容和程式，規(guī)則有多有少，有詳有略，每一項(xiàng)都反映著一個(gè)特定村莊公共生活的內(nèi)容。但它們又有相同之處，這就是村規(guī)民約大多是內(nèi)外部規(guī)則融合之產(chǎn)物，它的淵源既包括大量的國(guó)家法律法規(guī)，是執(zhí)法的產(chǎn)物；同時(shí)又包括很多村莊自治的規(guī)則、習(xí)慣，這些規(guī)定大都帶有本土特色，多是按照本村“村情”而定。[7]

除此之外，在我國(guó)幅員遼闊的土地上還存在著具有鮮明特色的地方習(xí)慣。由于地區(qū)差異、經(jīng)濟(jì)差異、居民觀念等因素的不同，我國(guó)存在許多地域色彩鮮明、內(nèi)容各異的地方習(xí)慣。以我國(guó)西部地區(qū)為例，被學(xué)術(shù)界廣泛引用的兩部電影《秋菊打官司》《被告山杠爺》反映的就是西部經(jīng)濟(jì)落后、社會(huì)封閉地區(qū)多元社會(huì)控制方式共同作用的現(xiàn)實(shí)。這些習(xí)慣的存在，極大地影響著農(nóng)民的民主、自治觀念和意識(shí)，如對(duì)農(nóng)村婦女土地財(cái)產(chǎn)權(quán)的習(xí)慣做法就對(duì)農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)管理有較大影響。同時(shí)，各地在制定民主自治配套規(guī)章時(shí)也會(huì)考慮本地習(xí)慣的規(guī)定，在不違反上位法規(guī)定及原則的前提下，盡量避免制定規(guī)范與本地習(xí)慣做法相沖突。

三、民間法與村民自治制度和諧共生

在村民自治建設(shè)過(guò)程中，國(guó)家關(guān)于村民自治的法律制度最初來(lái)源于民間的實(shí)踐，同時(shí)也在實(shí)踐的過(guò)程中得到檢驗(yàn)和完善。村代會(huì)制度最早就是由河北省正定縣南樓鄉(xiāng)南樓村和遼寧省曙光鄉(xiāng)峨眉村創(chuàng)造實(shí)行的。[8]在村民自治體制中，農(nóng)村居民在實(shí)踐中也創(chuàng)造出了許多有效的自主決策、自主管理、自主監(jiān)督制度。比如村委會(huì)的產(chǎn)生、村規(guī)民約與村民自治章程的訂立、村代會(huì)制度與“海選”制度的確立等都是通過(guò)民間法的實(shí)踐，然后由國(guó)家因勢(shì)利導(dǎo)在全國(guó)范圍推廣，從而形成了一套較為完整的村民自治的法律制度的?？梢哉f(shuō)，民間法對(duì)村民自治制度的產(chǎn)生、改革與發(fā)展起到了重要的推動(dòng)作用。

盡管民間法在現(xiàn)代化進(jìn)程中與我國(guó)現(xiàn)有的國(guó)家制度、制定法之間以趨同、和諧為大方向，但是，其與國(guó)家法之間同樣存在沖突。在實(shí)踐中，一方面，民間法會(huì)更多地照顧到村民個(gè)體、本村的利益而忽視兼顧其他合法利益（如“出嫁之女，祖業(yè)無(wú)份”），這與國(guó)家法的普遍正義原則是相悖的。而在很多農(nóng)村地區(qū)，村民甚至部分村干部都認(rèn)為所謂“自治”就是自己管理，無(wú)需國(guó)家干預(yù)，結(jié)果出現(xiàn)了過(guò)度自治化的現(xiàn)象。在村民參與和自治做得比較“徹底”的地方，村干部常常無(wú)視上級(jí)下達(dá)的任務(wù)，鄉(xiāng)鎮(zhèn)成了“無(wú)腳的螃蟹”。村民選舉的干部會(huì)覺(jué)得他們權(quán)力大增了，村民的強(qiáng)大支持使他們敢于抗拒政府的指導(dǎo)。[9]在一些家族勢(shì)力較強(qiáng)的農(nóng)村地區(qū)，常常會(huì)出現(xiàn)家族法規(guī)違背民主選舉機(jī)制，威脅村委會(huì)權(quán)威的情況。而另一方面，國(guó)家主義的權(quán)威導(dǎo)向在推動(dòng)村民自治的同時(shí)，又制約了村民自由選擇的空間，并為基層政府特別是鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府及村級(jí)組織提供了侵犯村民合法權(quán)利的機(jī)會(huì)。如一些地方的村民自治法規(guī)中會(huì)有“村民應(yīng)該”“必須接受”等詞匯，這與“自治”本意是相背離的。

因此，為避免村民自治制度流于形式，除了完善相關(guān)強(qiáng)制度之外，更重要的是要理順國(guó)家政權(quán)尤其是國(guó)家基層政權(quán)與村委會(huì)之間的關(guān)系，解決好“政社合一”體制下遺存的問(wèn)題，畢竟農(nóng)村民主只有真正同農(nóng)民切實(shí)結(jié)合才會(huì)有真正的載體。民間法與國(guó)家法律制度之間的關(guān)系應(yīng)當(dāng)是相互影響的。構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)是以習(xí)近平同志為總書記的黨中央從中國(guó)特色社會(huì)主義事業(yè)的總體布局和全面建設(shè)小康社會(huì)的全局出發(fā)提出的重大戰(zhàn)略任務(wù)，體現(xiàn)了廣大人民群眾的根本利益和共同愿望，也反映了對(duì)社會(huì)發(fā)展規(guī)律的新認(rèn)識(shí)。在實(shí)踐中，處理好村民自治這一民主制度與民間法之間的關(guān)系，與建設(shè)社會(huì)主義和諧社會(huì)的戰(zhàn)略任務(wù)是完全一致的。因?yàn)閺V大農(nóng)村地區(qū)民主法治建設(shè)的成功，除了依靠國(guó)家制定法的有力推進(jìn)外，也需要合理地借鑒、吸收“本土資源”，這也是國(guó)家法與民間法形成良性互動(dòng)的前提和先決條件。因此，應(yīng)當(dāng)在加強(qiáng)二者溝通和理解的基礎(chǔ)上尋求一個(gè)平衡點(diǎn)，以建立一個(gè)整體利益與地區(qū)、個(gè)體利益并重，國(guó)家法與民間法和諧共存的新型農(nóng)村法治社會(huì)。

【參考文獻(xiàn)】

[1]沈延生.村政的興衰與重建[J].戰(zhàn)略與管理，1998，（06）：3.

[2]張文顯.法律社會(huì)學(xué)的法概念[A].李楯.法律社會(huì)學(xué)[C].中國(guó)政法大學(xué)出版社，1999.11.

[3]柯丹青.中國(guó)國(guó)內(nèi)關(guān)于村民自治的爭(zhēng)論[J].中國(guó)學(xué)刊，Vol（37）：63-86，轉(zhuǎn)引自中國(guó)農(nóng)村村民自治信息網(wǎng)，http：//www.comment-cn.net/politics/democracy/2006/0618/article_2986.html，2015-05-20.

[4]劉會(huì)柏.云南省瀘西縣鄉(xiāng)鎮(zhèn)黨委直選研究[J].云南行政學(xué)院學(xué)，2006，（01）：25-30.

[5]呂紅平.農(nóng)村家族問(wèn)題與現(xiàn)代化[M].河北大學(xué)出版社，2001.

[6][8]彭艷崇.當(dāng)代中國(guó)村法初探[A].法哲學(xué)與法社會(huì)學(xué)論叢第4輯[C].北京大學(xué)出版社，2001.382，392.

[7]折曉葉，陳嬰嬰.社區(qū)實(shí)踐——“超級(jí)村莊”的發(fā)展歷程[M].浙江人民出版，2000.281.

[9]歐博文.中國(guó)村民委員會(huì)組織法貫徹實(shí)施情況探討[J].社會(huì)主義研究，1994，（05）：63.

（責(zé)任編輯：王秀艷）