論家事訴訟程序的設(shè)立

2016-01-29 03:50:44羅曼

法制博覽 2015年35期

羅　曼

北京市朝陽區(qū)法院酒仙橋人民法庭，北京　100016

論家事訴訟程序的設(shè)立

羅曼

北京市朝陽區(qū)法院酒仙橋人民法庭，北京100016

摘要：家事訴訟的價值追求、概念體系、思維方式、處理程序等方面與普通程序存在不同。長期以來，家事案件的處理在司法實務(wù)中遠(yuǎn)未達(dá)成共識，并由此引發(fā)出諸多困擾理論界和實務(wù)界的難題：如何構(gòu)建符合家事案件特點的訴訟模式是需要重新審視的問題。

關(guān)鍵詞：家事訴訟；家事調(diào)解；家事審判

家事糾紛，指基于婚姻、血緣、收養(yǎng)、同居等感情關(guān)系引起的身份關(guān)系及財產(chǎn)關(guān)系的民事法律糾紛。①家事糾紛的解決關(guān)乎家庭安寧和社會和諧，具有強烈的公益性，國家有干預(yù)的必要，因此在審理中一般實行職權(quán)探知主義，而限制處分權(quán)主義。②

一、現(xiàn)行家事審判模式與民事訴訟程序的不適應(yīng)

現(xiàn)行民事訴訟的整體設(shè)計思路圍繞一般程序而展開，一般程序以對抗制(當(dāng)事人主義)為特征，當(dāng)事人在訴訟過程中占主導(dǎo)地位，體現(xiàn)的是我國民事訴訟的處分權(quán)主義和辯論主義基本原則。對抗制爭訟模式使得當(dāng)事人在制度化的辯論過程中通過證據(jù)和主張的正面對決，最大限度地提供糾紛事實的信息，使處于中立地位的審判者據(jù)此作出為社會和當(dāng)事者都接受的決定來解決糾紛。③對抗制訴訟的基本法理在于將程序運作的啟動權(quán)、終止權(quán)以及有關(guān)事實、證據(jù)的提出權(quán)交給當(dāng)事人，讓當(dāng)事人的自主行為推導(dǎo)出最終結(jié)果，然而在家事糾紛的解紛機制中，當(dāng)事人之間的對抗無疑要受到限制，家事審判的法官更注重客觀真實且審理范圍不以當(dāng)事人主張為限，一般程序的訴訟制度和原則不能滿足家事案件審理的特殊需要。④

除了對抗制爭訟模式不適應(yīng)于家事糾紛的審理模式外，家事調(diào)解也不同于現(xiàn)行法院的一般調(diào)解制度。家事調(diào)解制度源于解決家事糾紛的需要和家事調(diào)解制度的實際功效，對于發(fā)生爭執(zhí)后仍要繼續(xù)打交道的家事案件當(dāng)事人來說，非訟解決方式始終是解決家事糾紛的最佳方式.與一般民事調(diào)解相比，家事調(diào)解偏重當(dāng)事人之間感情與心理的慰藉，調(diào)解之中帶入心理治療方法或提供心理咨詢；引入的社會經(jīng)驗調(diào)整，由政府或社會民間團(tuán)體提供必要的社會幫扶，這些特點均不同于一般調(diào)解程序。

二、設(shè)立家事訴訟程序的必要性

家事糾紛與普通民事糾紛相比有以下幾個重要特征：第一，家事糾紛具有人身屬性，家庭關(guān)系存在于特定身份的人之間，與財產(chǎn)權(quán)利的處分權(quán)不同，身份具有不可處分性，家庭成員的身份不能通過處分權(quán)利而轉(zhuǎn)讓或者放棄；第二，引起家事糾紛的原因復(fù)雜，不能輕易地探明，糾紛時刻處于變化中，且對于變化無法預(yù)先判斷；第三，解決家事糾紛的方法和途徑多種多樣，調(diào)解對家事糾紛解決的重要性遠(yuǎn)大于其他糾紛。⑤家事糾紛的上述特征說明，家事糾紛是“財產(chǎn)關(guān)系的合理性與身份關(guān)系非理性”的結(jié)合體。⑥現(xiàn)有的訴訟程序模式不適應(yīng)家事糾紛審理的理論依據(jù)有三：

(一)家事糾紛的訴訟標(biāo)的特殊

民事訴訟法的調(diào)整對象即民事訴訟法律關(guān)系，以民事實體法的調(diào)整對象即民事法律關(guān)系為基礎(chǔ)。正如家庭關(guān)系、勞動關(guān)系、商品交換關(guān)系均有各自的立法原則和立法手段來處理，無法混為一談。延伸到訴訟法領(lǐng)域，約束人們的訴訟行為也應(yīng)基于調(diào)整對象的不同而適用不同的程序模式。

(二)家事糾紛的爭訟性、訴訟主體的處分權(quán)特殊

根據(jù)家事糾紛爭訟性的強弱程度、當(dāng)事人或利害關(guān)系人對訴訟標(biāo)的享有的處分權(quán)限范圍等不同，可將家事糾紛分為五大類型：⑦(1)具有爭訟性，但當(dāng)事人對訴訟標(biāo)的無處分權(quán)，如婚姻無效糾紛。(2)具有爭訟性，且當(dāng)事人對訴訟標(biāo)的有一定的處分權(quán)，如撤銷婚姻糾紛。(3)具有爭訟性，且當(dāng)事人對訴訟標(biāo)的具有處分權(quán)，與家事糾紛具有密切關(guān)系的財產(chǎn)權(quán)案件，如婚約財產(chǎn)糾紛。(4)無爭訟性，且當(dāng)事人或利害關(guān)系人對訴訟標(biāo)的無處分權(quán)，如宣告死亡案件。(5)具有爭訟性，且當(dāng)事人或利害關(guān)系人對訴訟標(biāo)的有處分權(quán)，性質(zhì)上需要法官迅速判定的，如離婚后因情況變化產(chǎn)生的撫養(yǎng)費案件。⑧

(三)家事糾紛的程序功能定位特殊

傳統(tǒng)的民事訴訟以私益糾紛解決及私益保護(hù)為中心功能定位，而家事訴訟制度的核心在于保護(hù)公共利益。基于家事訴訟的公益性特點，家事訴訟更注重實質(zhì)正義的實現(xiàn)及人道主義的關(guān)護(hù)，案件審理采用職權(quán)探知主義，法院不受當(dāng)事人主張的事實和提供的證據(jù)范圍的限制，主動依職權(quán)收集事實和證據(jù)。⑨

三、構(gòu)建家事訴訟程序法的路徑

家事案件在管轄、當(dāng)事人訴訟行為能力及訴訟代理人、輔助人、起訴(包括訴的變更、合并、反訴等)、當(dāng)事人舉證、證明標(biāo)準(zhǔn)、言辭辯論(不適用或限制適用辯論主義，采取職權(quán)主義)、訴訟中止和終結(jié)、判決的效力、調(diào)解程序等方面，都有別于通常訴訟，需要一整套特別程序法的規(guī)定。⑩

(一)家事調(diào)解程序

表1

(二)家事審判程序

如在離婚這一婚姻事件提起的訴訟中，伴隨親子事件及財產(chǎn)事件的合并審理。即使當(dāng)事人不主張?zhí)幚?，法院也?yīng)當(dāng)對撫養(yǎng)權(quán)的歸屬、夫妻共有財產(chǎn)的分割等一并審理，且就不同的事件適用不同的程序法理。

家事審判程序中的當(dāng)事人及代理人問題上，探索創(chuàng)設(shè)訴訟監(jiān)護(hù)人制度、突破當(dāng)事人適格問題。如在未成年子女為當(dāng)事人，但其法定代理人無法出庭或因利益沖突不宜出庭的情形下，由訴訟監(jiān)護(hù)人代理子女出庭參加訴訟，表達(dá)子女獨立意愿及其合法權(quán)益；在不以未成年子女為當(dāng)事人的案件中，涉及子女切身利益需要其參加庭審的，引入未成年人訴訟輔助人出席制度，保證子女不受他人干擾地表達(dá)自己的獨立意愿，確保兒童利益最大化的價值實現(xiàn)；基于同樣的公益性價值考量，家事審判程序中的行為保全及救濟措施問題也需要立法予以明確，如針對預(yù)防家暴的人身保護(hù)令，針對爭奪子女的子女交付令等等。

三、結(jié)語

家事審判涉及家庭秩序的和諧穩(wěn)定，必須走專業(yè)化審判道路。在筆者看來，家事裁判制度只有經(jīng)過“大手術(shù)”，現(xiàn)有的不符合家事糾紛解決規(guī)律的裁判模式才會有根本性的改變。

[注釋]

①張曉茹.家事裁判制度研究[M].北京：中國法制出版社，2011：77.

②王禮仁.家事案件審判體制改革之構(gòu)想——以婚姻案件審判現(xiàn)狀為背景[J].法律適用，2008(11).

③吳澤勇.對抗制訴訟與法官制度改革[J].清華法律評論，2002(4).

④李浩.民事程序選擇權(quán)——法理分析與制度完善[J].中國法學(xué)，2007(6).

⑤高野耕一.家事調(diào)停中裁判官的責(zé)任[J].案例(72號).

⑥我妻榮.家事調(diào)停序論[A].家族法的諸問題(穗積先生追悼論文集)[C].有斐閣昭和27年第1版.

⑦孫永軍.訴訟事件非訟化新探[J].現(xiàn)代法學(xué)，2014(1)。

⑧松本博之.日本人事訴訟法[M].廈門：廈門大學(xué)出版社，2006.4.

⑨邵明.民事爭訟程序基本原理論[J].法學(xué)家，2008(2).