周楚漪

（710063 西北政法大學(xué) 陜西 西安）

例釋法條競合的處罰原則

周楚漪

（710063 西北政法大學(xué) 陜西 西安）

隨著時(shí)代的發(fā)展，社會(huì)犯罪現(xiàn)象紛繁復(fù)雜，相對(duì)應(yīng)的就是刑事立法上錯(cuò)綜復(fù)雜的規(guī)定，一個(gè)法條規(guī)定的構(gòu)成也許是另一個(gè)法條的一部分，另一個(gè)法條又會(huì)是一個(gè)法條的一部分，對(duì)于定罪量刑，犯罪行為到底屬于哪個(gè)犯罪，適用哪個(gè)法條何種刑罰，我國普遍適用的原則是重法優(yōu)于輕法，特別法優(yōu)于普通法，這其中仍有值得探討的問題。本文將論述法條競合的基本原理，列舉刑法分則的典型事例，闡明處理的原則及原因。

法條競合；特別法條與普通法條；重法與輕法；處罰原則

一、法條競合概述

1.法條競合的產(chǎn)生原因

法條之間的邏輯關(guān)系是法條競合的法律邏輯前提，從根本上說是由法條的規(guī)定設(shè)置造成的，例如立法的抽象與司法適用的個(gè)別，犯罪構(gòu)成該當(dāng)性的判斷的交錯(cuò)復(fù)雜等等原因。①

2.法條競合的表現(xiàn)

法條競合是指一個(gè)行為同時(shí)符合刑法分則的數(shù)個(gè)規(guī)定，在裁判上只能適用其中的某一罪名，從而排斥其他法條適用的情形。從體系上看，法條競合屬于犯罪論的范疇，是行為單數(shù)而法條復(fù)數(shù)的情形；從實(shí)質(zhì)上看，符合法條競合的行為只有一個(gè)法益侵害的事實(shí)，雖然行為同時(shí)違反了數(shù)個(gè)罪刑規(guī)范，但僅侵害了其中一個(gè)罪刑規(guī)范的保護(hù)法益。

3.法條競合的類型

通過邏輯分析可以發(fā)現(xiàn)法條之間彼此的關(guān)系，對(duì)各種具體犯罪的構(gòu)成要件的內(nèi)涵和外延進(jìn)行比較，能夠發(fā)現(xiàn)它們彼此之間主要存在特別關(guān)系、擇一關(guān)系。其實(shí)，是否具有法條競合關(guān)系，并不取決于案件事實(shí)，而是取決于法條之間是否存在包容與交叉關(guān)系。

二、法條競合的處罰原則

1.法條競合處罰原則的提出

法條競合的處罰原則的討論實(shí)際上是法條適用的問題，當(dāng)法條競合情況出現(xiàn)的時(shí)候，數(shù)個(gè)規(guī)定具體犯罪構(gòu)成的法條才實(shí)際發(fā)生適用沖突的現(xiàn)象，為了避免法條適用沖突背景下的法律適用不一致的結(jié)果，必須以相對(duì)統(tǒng)一的適用規(guī)則予以應(yīng)對(duì)。法條競合的處罰規(guī)則解決的是定罪的準(zhǔn)確性，合理性問題，而并非是處刑輕重與否，量刑均衡程度的問題。法條競合的處罰根據(jù)不同的競合類型有不同的處罰原則，考慮到我國刑法的現(xiàn)實(shí)立法情形以及司法實(shí)踐中的種種問題，對(duì)于處理原則的具體適用，學(xué)術(shù)上的爭議值得關(guān)注。

2.原則是特別法優(yōu)于普通法，即特別法優(yōu)于普通法具有先天的優(yōu)越性

在特別關(guān)系的情形下，即某個(gè)法條在另一法條規(guī)定的基礎(chǔ)上增加了特別的要素，讓甲罪成為一般法條，乙罪成為特別法條的情形，特別法優(yōu)于普通法是一定要堅(jiān)持的，因?yàn)槭窃谕徊啃谭ǖ渲?，如果在正常情況下，有了特殊法條再去適用普通法條的話，那么毫無疑問這個(gè)特殊法條成為了實(shí)質(zhì)意義上的死法條，當(dāng)法律為同一法益設(shè)定普通法與特別法時(shí)，基于禁止重復(fù)評(píng)價(jià)，一行為只能擇一罪宣告，因特別法較普通法有更豐富的內(nèi)涵，若行為已達(dá)致特別法構(gòu)成要件要求，適用特別法當(dāng)然更能完整呈現(xiàn)行為不法全貌。下面舉例說明。

（1）刑法第23條關(guān)于未遂犯的規(guī)定：對(duì)于未遂犯可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰，以及第29條關(guān)于教唆犯未遂的規(guī)定：如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪，對(duì)于教唆犯可以從輕或減輕處罰。教唆犯的未遂當(dāng)然的直接適用第29條第二款的規(guī)定而不再適用第23條第二款的規(guī)定。

（2）刑法第114條關(guān)于放火，決水，爆炸，投放危險(xiǎn)物質(zhì)，以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪尚未造成嚴(yán)重后果的未遂直接依據(jù)條文定罪量刑而不再適用以危險(xiǎn)方法危害公共安全的總則的未遂來定。

（3）刑法中對(duì)于交通肇事致人死亡的規(guī)定，交通肇事違反交通法規(guī)主觀上是故意的，但是對(duì)于致人死亡的違法事實(shí)在主觀上是過失的心理狀態(tài)，此時(shí)便出現(xiàn)了與過失致人死亡的法條競合的情形，有的學(xué)者認(rèn)為交通肇事致人死亡與過失致人死亡的法條之間是普通法條與特殊法條的關(guān)系問題，有的學(xué)者認(rèn)為只是一種特殊規(guī)定還，并非普通法與特別法的法條競合中的特別關(guān)系；我贊同前者的觀點(diǎn)，過失致人死亡往往與其他犯罪發(fā)生牽涉，往往就包含過失致人死亡的內(nèi)容，現(xiàn)代社會(huì)危險(xiǎn)源的增多，在法條競合的情況下，按照特別法優(yōu)于普通法的原則，應(yīng)當(dāng)適用業(yè)務(wù)上過失致人死亡的特別規(guī)定。

（4）刑法第262條的拐騙兒童罪規(guī)定拐騙不滿十四周歲的未成年人，脫離家庭或者監(jiān)護(hù)人的情形，刑法第240條規(guī)定的拐賣兒童的情形，拐騙兒童是普通法條，拐賣兒童是特別法條，凡是符合拐賣兒童罪構(gòu)成要件的行為 ， 必然符合了拐騙兒童罪的構(gòu)成要件 ， 反之則不然，因?yàn)楣召u兒童罪的規(guī)定實(shí)際上是在拐騙兒童罪的基礎(chǔ)上增加了出賣目的這一主觀要素。

3.例外情形是重法優(yōu)于輕法，重法優(yōu)于輕法在兩種情形下適用

（1）法條明文規(guī)定的情形。例如，刑法第140條生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪的規(guī)定與刑法第141條至148條的生產(chǎn)具體的劣質(zhì)商品的規(guī)定，是普通規(guī)定與特別規(guī)定之間的關(guān)系，但是在刑法第149條第二款明文規(guī)定，生產(chǎn)銷售本節(jié)第141至148條所列產(chǎn)品，構(gòu)成各該條構(gòu)成的犯罪，同時(shí)又構(gòu)成本節(jié)第140條規(guī)定之罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。②

（2）法條無明文規(guī)定的情形。同一法律的特別法條規(guī)定的法定刑， 明顯輕于普通法條規(guī)定的法定刑，并且根據(jù)案件的具體情況適用特別法條明顯違反罪刑相適應(yīng)的。刑法沒有禁止適用普通法條，或者說沒有指明必須適用特別法條，否則必須適用特別法條，當(dāng)刑法條文有本法另有規(guī)定，依照規(guī)定 時(shí)，禁止適用普通法條。有時(shí)，雖然沒有規(guī)定，但只能適用特別法條時(shí)，禁止適用普通法條。

綜上所述，雖然理論界多數(shù)提及包容關(guān)系與交叉關(guān)系，甚至補(bǔ)充關(guān)系，作為指導(dǎo)實(shí)務(wù)的刑法學(xué)理論還是應(yīng)當(dāng)從法條出發(fā)，將法條的解釋規(guī)范化，進(jìn)行系統(tǒng)的考量，使案件事實(shí)靠近真相，使法條的適用規(guī)范而合理。

注釋：

①王作富.刑法分則實(shí)務(wù)研究.中國方正出版社，2010年版

②張明楷.犯罪構(gòu)成體系與構(gòu)成要件要素.北京大學(xué)出版社，2010年版

［1］張明楷.《刑法分則的解釋原理》［M］北京.中國人民大學(xué)出版社，2015

［2］陳興良.《規(guī)范刑法學(xué)》［M］北京.中國人民大學(xué)出版社，2008

［3］張明楷.《刑法的私塾》［M］北京.北京大學(xué)出版社，2014

周楚漪（1992.5～），女，漢族，陜西西安人，西北政法大學(xué)刑事法學(xué)院刑法學(xué)專業(yè)2015級(jí)碩士研究生，刑法學(xué)專業(yè)，研究方向：刑法學(xué)。