李曉渤

（100089 中國青年政治學(xué)院 北京）

夫妻離婚時對共同股權(quán)分割的法律借鑒與完善

李曉渤

（100089 中國青年政治學(xué)院 北京）

股權(quán)這種財產(chǎn)形式在夫妻家庭共同財產(chǎn)中的比重不斷提高，同時離婚率的升高則使得夫妻離婚時共有股權(quán)的分割案例在實踐中日益增多。與夫妻傳統(tǒng)共同財產(chǎn)分割不同，股權(quán)的分割涉及到公司以及公司其他股東的利益，而夫妻共有股權(quán)往往登記在夫妻一方名下，非股東配偶若分得股權(quán)則直接影響了有限責(zé)任公司的人合性，因此還要取決于其他股東的意志。我國法律對于離婚時夫妻共有股權(quán)分割的規(guī)定還不夠明確且存在很大的局限性，導(dǎo)致實踐中的案件審理結(jié)果差異較大，亟待完善。綜觀域外國家和地區(qū)立法中，鮮有對于離婚時夫妻共有股權(quán)分割的規(guī)定，究其原因則是各國采用的夫妻財產(chǎn)制的類型不同以及公司的類型不同導(dǎo)致。法國公司類型中包含有限責(zé)任公司，法定夫妻財產(chǎn)制中也適用共同財產(chǎn)制，與我國相同，在《法國民法典》以及其《商事公司法》中均有提到夫妻間股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，而離婚時夫妻共有股權(quán)的分割，最終會涉及夫妻間股權(quán)轉(zhuǎn)讓，因此，法國法中關(guān)于夫妻間共有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定值得我國借鑒。

共有股權(quán)；法國商事公司法；股權(quán)分割；共同財產(chǎn)

一、法國關(guān)于夫妻共有股權(quán)轉(zhuǎn)讓之規(guī)定

1.《法國民法典》中相關(guān)規(guī)定

關(guān)于有限責(zé)任公司股份的轉(zhuǎn)讓相關(guān)的法律規(guī)定在《法國民法典》第九編第六節(jié)“公司（合伙）股份的轉(zhuǎn)讓”中①，從第1861條至1865條詳細(xì)的規(guī)定了公司股份轉(zhuǎn)讓程序以及轉(zhuǎn)讓的限制。其中對于夫妻間股權(quán)轉(zhuǎn)讓在第1861條中規(guī)定如下：“公司（合伙）股份只有經(jīng)全體參股人（合伙人）認(rèn)可始得轉(zhuǎn)讓；但章程得約定，此項認(rèn)可得依章程規(guī)定的多數(shù)而取得，或者，由經(jīng)理管理人予以認(rèn)可。公司（合伙）章程亦可規(guī)定向參股人（合伙人）轉(zhuǎn)讓股份或者向他們的配偶轉(zhuǎn)讓股份，無需取得上述認(rèn)可。除非章程有相反規(guī)定，向轉(zhuǎn)讓人的直系尊、卑親屬轉(zhuǎn)讓無需認(rèn)可……。在夫妻二人同時為公司（合伙）成員之場合，其一人向另一人轉(zhuǎn)讓股份，為生效力，應(yīng)以公正文書實現(xiàn)之，或者除讓與人死亡之外，以署名確切日期的私署文書實現(xiàn)之”。

通過以上規(guī)定，公司章程可以對于夫妻一方為第三人情形下的夫妻間股權(quán)轉(zhuǎn)讓做出特殊規(guī)定，無需取得全體合伙人或者管理的認(rèn)可。在夫妻雙方均為公司股東的情形下，夫妻之間的股權(quán)的轉(zhuǎn)讓僅僅需要公正轉(zhuǎn)讓的文書即可，此外我們可以看出《法國民法典》賦予了公司章程對于夫妻間股權(quán)轉(zhuǎn)讓充分的意思自治自由。

2.法國《商事公司法》中的規(guī)定

法國《商事公司法》第44條對于夫妻共同財產(chǎn)清算時涉及到公司股份轉(zhuǎn)讓的情形進行了單獨的規(guī)定?！肮竟煞萃ㄟ^繼承自由轉(zhuǎn)手或者在對夫妻共同財產(chǎn)進行清算之場合，在夫妻之間自由轉(zhuǎn)手以及可以在夫妻之間，尊、卑直系親屬之間自由轉(zhuǎn)讓。但公司章程得規(guī)定，參股人的配偶、繼承人、直系尊、卑親屬只有依章程規(guī)定的條件獲得認(rèn)可，始能成為公司之參股人。賦予公司審議是否予以認(rèn)可的期限不得超過第45條所指之期限……”。

對于夫妻一方為第三人情形下的夫妻間股權(quán)轉(zhuǎn)讓《商事公司法》第44條給出了允許章程意思自治的規(guī)定，第45條則給出了詳細(xì)的程序性規(guī)定。②通過《商事公司法》的規(guī)定可以得知：第一，賦予夫妻一方為第三人情形下的夫妻間股權(quán)轉(zhuǎn)讓的自由，即只要符合公司章程的規(guī)定，滿足章程要求的條件股權(quán)即可以在夫妻間進行轉(zhuǎn)讓。第二，對于公司受理股權(quán)轉(zhuǎn)讓的請求期限限定為三個月，并且將夫妻共有股權(quán)情形區(qū)別開來，使其不受《商事公司法》為了防止股東持股時間不超過2年而限制轉(zhuǎn)讓的約束。第三，規(guī)定了夫妻間股權(quán)轉(zhuǎn)讓時股權(quán)價值確定的依據(jù)。第四，賦予了法院對于經(jīng)公司管理人請求后延期裁判的權(quán)利。

二、法國關(guān)于夫妻共有股權(quán)轉(zhuǎn)讓啟示及借鑒

1.法國關(guān)于夫妻共有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的立法啟示

通過《法國民法典》第1861條的規(guī)定，我們可以得出對于夫妻之間股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，原則上要求“全體參股人”的同意，這一點區(qū)別于我國《公司法》第71條規(guī)定的“其他過半數(shù)股東”同意，但是均可以通過章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓進行特別約定。此外，對于股東向直系親屬之間轉(zhuǎn)讓股份《法國民法典》則采取了默許的態(tài)度，即在章程沒有明確禁止的情況下股東可以將股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓給其直系親屬，無需取得其他股東的同意。在第1861條的最后一款中，夫妻同為一公司股東時，夫妻之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓則為內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，出具股權(quán)轉(zhuǎn)讓的公證文書即可生效。

法國《商事公司法》第44條對于股權(quán)的繼承和夫妻財產(chǎn)清算兩種情形均做出了相應(yīng)的規(guī)定，首先，繼承人可以通過繼承股東（被繼承人）的股份當(dāng)然取得股東資格，這一點我國《公司法》75條也有相同的規(guī)定。其次，在離婚夫妻離婚時共同財產(chǎn)的清算中，《商事公司法》允許了公司股權(quán)可以在夫妻間自由流轉(zhuǎn)，同時賦予了公司章程充分的意思自治的效力，章程有禁止性約定的除外，如果公司章程對于繼承和離婚財產(chǎn)分割中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓有特殊規(guī)定則優(yōu)先適用章程的約定。在股權(quán)的繼承中，法國《商事公司法》規(guī)定了其他股東在自然人股東死亡后發(fā)生股權(quán)繼承時的選擇權(quán)利，其他股東在某股東死亡的情況可以通過章程約定是否允許死亡股東的繼承人當(dāng)然取得股東身份，或者拒絕死亡股東繼承人的加入，公司通過回購的方式回購死亡股東的股份，也可以通過股東會決議解散公司。

2.法國關(guān)于夫妻共有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的立法借鑒

通過上文可以得出法國《商事公司法》允許非股東配偶和已故股東繼承人同為第三人的情形下當(dāng)然取得公司的股權(quán)，同時賦予的公司章程優(yōu)先使用的效力。我國部分學(xué)者也持有這種觀點，可以作為一定制度借鑒。

（1）允許章程對離婚時夫妻共有股權(quán)分割中股權(quán)轉(zhuǎn)讓進行規(guī)定?！豆痉ā返?5條對股東資格的繼承給予了規(guī)定，肯定了股權(quán)可以通過繼承的方式轉(zhuǎn)讓給繼承人，章程有約定的除外。可以看出《公司法》對于繼承這一情形進行了單獨的規(guī)定，在公司章程沒有禁止的情況下，繼承人可以通過繼承被繼承人的股權(quán)的方式當(dāng)然的成為公司的股東，雖然我國《繼承法》中規(guī)定夫妻之間為第一順位的繼承人，但是此規(guī)定并不能解決夫妻間共有股權(quán)分割的問題。在離婚夫妻共有股權(quán)分割的情形中，非股東配偶能否類推適用股東資格繼承的原則成為公司的股東，很顯然根據(jù)現(xiàn)行的法律規(guī)定是不允許的。有的學(xué)者觀點認(rèn)為可以借鑒法國《商事公司法》的規(guī)定，類推適用股東資格繼承中的原則，筆者認(rèn)同這種觀點，但是要嚴(yán)格區(qū)分二者的不同，離婚中的股權(quán)分割與股權(quán)的繼承雖然表現(xiàn)方式都是股權(quán)轉(zhuǎn)讓，但是二者存在很大的差別。就離婚中股權(quán)分割來講，非股東配偶有可能取得過半數(shù)股東同意成為公司股東，也有可能無法取得股東資格但是可以分割股權(quán)的經(jīng)濟利益。而在股權(quán)繼承中則會有不同，股權(quán)繼承不會存在股權(quán)分割的問題，而是由繼承人完全的繼承被繼承人的股權(quán)進而取得了股東的資格。

（2）明確夫妻共有股權(quán)分割中涉及各方的權(quán)利和義務(wù)。在夫妻共有股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，無論是沒有分得股權(quán)而是取得了經(jīng)濟利益的非股東配偶一方還是夫妻間股權(quán)轉(zhuǎn)讓沒有被多數(shù)股東同意而行使優(yōu)先購買權(quán)的其他股東，均會涉及到權(quán)利行使的期限以及股權(quán)價值確定的問題，我們可以借鑒法國《商事公司法》第45條之規(guī)定，為了防止權(quán)利人懈怠其權(quán)利從而導(dǎo)致他人利益受損，對于權(quán)利行使期限及后果予以規(guī)定，對于股權(quán)價值的評估則明確給出相應(yīng)的法律依據(jù)。這樣可以提高實踐中夫妻共有股權(quán)分割的效率，有利于維護公司的正常經(jīng)營秩序。

三、夫妻共有股權(quán)分割應(yīng)遵循的完善建議

1.確立、保護非股東配偶的財產(chǎn)知情權(quán)

通過上文的論述可知，非股東配偶對于共有股權(quán)的知情權(quán)在現(xiàn)有的法律框架內(nèi)無法得到保障，因此筆者建議我國《婚姻法》通過修訂賦予離婚夫妻財產(chǎn)分割中申請調(diào)查配偶對方財產(chǎn)的權(quán)利。在離婚財產(chǎn)分割實踐中很大的難題就是對于另一方配偶的財產(chǎn)不知情，這樣使得實踐中夫妻離婚后由于一方發(fā)現(xiàn)另一方其他財產(chǎn)沒有進行分割而再次提起訴訟的案件增加。如果一方隱匿財產(chǎn)為有限責(zé)任公司股權(quán)，而非股東配偶有無法通過公司的外部信息獲得股東配偶的股權(quán)信息，而根據(jù)民事訴訟法的舉證規(guī)則非股東配偶很難在法庭上出示配偶持有股權(quán)相關(guān)的證據(jù)。在實踐中，配偶一方去調(diào)查另一方的銀行存款往往被銀行拒絕，更不要說公司的股東股權(quán)信息。因此，在離婚股權(quán)分割中賦予非股東配偶財產(chǎn)知情權(quán)可以防止共同財產(chǎn)被隱匿和轉(zhuǎn)移。

2.完善舉證規(guī)則，有條件的引入舉證責(zé)任倒置

我國訴訟制度中舉證責(zé)任分配原則包括“誰主張、誰舉證”的一般分配原則，對于幾種特殊案件實行的特殊舉證分配原則以及由法官根據(jù)公平原則和誠實信用原則并綜合當(dāng)事人的舉證能力來分配舉證責(zé)任的原則。通過上文的分析可得出如果在離婚訴訟中，對于非股東配偶仍然堅持“誰主張、誰舉證”的原則，則會大大的增加非股東配偶的舉證難度，使得非股東配偶承擔(dān)舉證不利的責(zé)任。因此，筆者建議在離婚時夫妻共有股權(quán)分割情形中引入舉證責(zé)任倒置這種舉證責(zé)任分配原則，具體就是由非股東配偶僅證明其配偶為公司股東即可（在舉證責(zé)任倒置中原告仍然要對部分案件事實承擔(dān)舉證責(zé)任），股東配偶則有證明其取得股權(quán)的出資是通過共同財產(chǎn)出資還是個人財產(chǎn)出資取得。如果股東配偶無法提供以上證據(jù)，則由股東配偶承擔(dān)舉證不利的責(zé)任，法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定股權(quán)為夫妻共同財產(chǎn)。在認(rèn)定股權(quán)價值的過程中，仍然需要股東配偶對于公司的盈利情況、股權(quán)認(rèn)繳和實繳的情況承擔(dān)舉證責(zé)任，因為這些因素影響著股權(quán)的經(jīng)濟價值。通過以上的舉證責(zé)任分配可以公平合理的平衡了雙方的舉證責(zé)任，在程序和實體上保證了雙方的權(quán)益。

3.改革財產(chǎn)保全、凍結(jié)措施

筆者認(rèn)為在離婚共有股權(quán)分割中可以適用財產(chǎn)保全、凍結(jié)措施。我國《民事訴訟法》第100條對于財產(chǎn)保全的適用條件作出了規(guī)定，《最高人民法院經(jīng)濟審判庭關(guān)于嚴(yán)格依法正確適用財產(chǎn)保全措施的通知》中也強調(diào)了關(guān)于適用財產(chǎn)保全的條件為：第一，采取財產(chǎn)保全的案件必須具有給付內(nèi)容；第二，必須是由于當(dāng)事人一方的行為或其他原因有可能使將來的判決不能執(zhí)行，或因一方利害關(guān)系人的行為或其他原因可能使對方利害關(guān)系人的合法權(quán)益受到難以彌補的損害。而在夫妻離婚訴訟中是一方隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的高發(fā)案件區(qū)域，一方的惡意減少財產(chǎn)的行為很可能導(dǎo)致使得將來的判決不能執(zhí)行，非股東配偶的權(quán)益受到損害，因此，在離婚時夫妻共有股權(quán)分割的訴訟中適用財產(chǎn)保全措施可以很好的保護非股東配偶一方的利益。但是在原告提出財產(chǎn)保全的同時，依據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定法院可以要求原告提供擔(dān)保，此時對于保全的股權(quán)來講往往是共同財產(chǎn)的出資，若再要求原告擔(dān)保則會增加原告的負(fù)擔(dān)，但是《民事訴訟法》賦予了法院對于是否要求原告提供擔(dān)保有決定權(quán)。此外，為了防止股東惡意轉(zhuǎn)讓股權(quán)，法院可以要求公司協(xié)助財產(chǎn)保全的措施，在訴訟期間內(nèi)限制涉及到股東配偶的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為以及一些財產(chǎn)性權(quán)益比如分配盈利等。

四、結(jié)語

離婚夫妻共有股權(quán)分割的即是在理論上需要繼續(xù)探討也是在實務(wù)中需要亟待完善的問題，夫妻共有股權(quán)的特殊性以及有限公司的人合性使得共有股權(quán)的分割變得很復(fù)雜。

總之，在離婚時夫妻共有股權(quán)分割中，要嚴(yán)格遵守《公司法》、《<婚姻法>解釋二》、《婚姻法》的相關(guān)規(guī)定，合理嚴(yán)謹(jǐn)?shù)耐瓿煞傻你暯雍瓦m用，在分割中尤其要堅持整體分割原則、發(fā)揮物盡其用原則、保護公司及第三方利益原則、平等維護夫妻雙方利益原則，最終實現(xiàn)多方利益的平衡。

注釋：

①法.伊夫居萊：《法國商法》，羅結(jié)珍譯，北京：法律出版社，2004年第1383頁。

②《法國商事公司法》第四十五條：“只有在持有至少四分之三公司股份的參股人大多數(shù)同意的情況下，公司股份才能轉(zhuǎn)讓給公司以外的第三人。如公司有多名參股人，轉(zhuǎn)讓計劃應(yīng)通知公司及每一位參股人，如公司在最后一次收到本條所指的通知起3個月期限內(nèi)，未告知其決定，即視其同意轉(zhuǎn)讓。如公司不同意轉(zhuǎn)讓，公司各參股人應(yīng)在自拒絕之日起3個月期限內(nèi)按《民法典》第1843-4條規(guī)定所確定的價格取得或讓他人取得這些股份。違反《民法典》第1843條之規(guī)定的一切條款均視為未予訂立。應(yīng)公司經(jīng)理管理人的請求，上述期限得由法院決定延長一次，但延長期限不得超過6個月。經(jīng)轉(zhuǎn)讓股份的參股人同意，公司亦可在相同期限內(nèi)，決定將其資本減少該參股人所持之股份的面值數(shù)額，并按照以上規(guī)定的條件確定之價格收購該參股人的股份。在公司有正當(dāng)理由的情況下，法院得決定給公司一個支付款項的期限，但此期限不得超過2年，所欠款項按法定商業(yè)利率支付利息，必要時依35條之規(guī)定。如所給期限屆滿，上述第3及第4款所指的任何一種辦法均未采用，參股人則可實現(xiàn)原擬進行的轉(zhuǎn)讓。除繼存、夫妻共同財產(chǎn)清算或者贈與配偶、贈與尊、卑直系親屬等場合外，欲轉(zhuǎn)讓股份的參股人持股時間不超過2年者，不得援用上述第3及第5款之規(guī)定。違反本條之規(guī)定的一切條款均視為未予訂立。

李曉渤（1991.1.30～），男，漢族，河北滄州人，中國青年政治學(xué)院民商法學(xué)在讀研究生，研究方向：公司企業(yè)法。