張　默

西南政法大學(xué)，重慶　401120

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論網(wǎng)絡(luò)專車合同的訂立*

張默

西南政法大學(xué)，重慶401120

摘要：網(wǎng)絡(luò)專車的運輸合同訂立節(jié)點一直以來存在諸多爭議。網(wǎng)絡(luò)專車運輸合同訂立的不同時間決定著網(wǎng)絡(luò)專車運行中風(fēng)險行為性質(zhì)及責(zé)任承擔(dān)。本文總結(jié)多種網(wǎng)絡(luò)專車合同訂立模式，選擇其中最為常見的兩種模式進(jìn)行比較分析。通過分析不同的合同訂立模式下的合同性質(zhì)變化以及責(zé)任承擔(dān)性質(zhì)，探究更為合理的網(wǎng)絡(luò)專車合同訂立。

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)專車；合同訂立；違約責(zé)任；締約過失責(zé)任；法律風(fēng)險

網(wǎng)絡(luò)專車是一項依托于互聯(lián)網(wǎng)平臺旨在為高端商務(wù)出行人群提供出行服務(wù)的一項產(chǎn)品，正日益深入廣泛影響公眾生活。但是相關(guān)的法律規(guī)范卻存在一定滯后性，導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)專車運行中對各類法律風(fēng)險行為規(guī)制不足。常見的風(fēng)險行為如司機(jī)接單后司機(jī)或者乘客爽約、遲到、以及運輸過程中等。目前法律法規(guī)對于這些行為的性質(zhì)定位爭議造成司法實踐中存在維權(quán)困難、民事秩序得不到保障等各類問題，而這種爭議很大程度上是因為合同訂立不明確。因此本文結(jié)合網(wǎng)絡(luò)專車的運行情況以合同訂立為切入口，分析不同模式下的民事行為法律性質(zhì)以及相應(yīng)的救濟(jì)方式。

一、網(wǎng)絡(luò)專車合同訂立的不同模式

以滴滴專車為例，出行人在滴滴專車平臺上發(fā)出“訂單”——明確說明出行人的出行需要等相關(guān)信息，司機(jī)在線上選擇“接單”，網(wǎng)絡(luò)專車軟件平臺方會將“接單”的司機(jī)與發(fā)出“訂單”的出行人進(jìn)行信息連接包括雙方個人信息、所在位置、移動途徑等，由“接單”的司機(jī)和出行人進(jìn)行聯(lián)系，最終出行人乘坐連接的網(wǎng)絡(luò)專車完成出行。運行過程可以按照以下時間節(jié)點進(jìn)行劃分：出行人下單、司機(jī)接單、出行人上車、出行人下車以及出行人付款。風(fēng)險行為分散于不同的階段。合同訂立的不同決定著不同風(fēng)險行為的定性、權(quán)利義務(wù)關(guān)系以及救濟(jì)方式。由于出行人發(fā)出訂單司機(jī)接單前、出行人下車乘客付款后明顯不可能構(gòu)成合同訂立，因此本文主要討論司機(jī)接單時、出行人上車時兩種情況下的合同狀況和風(fēng)險行為性質(zhì)，即“司機(jī)接單說”和“出行人上車說”。

二、“司機(jī)接單說”合同訂立的法律效力

(一)“司機(jī)接單說”合同訂立狀況分析

在這種模式下，出行人在網(wǎng)絡(luò)專車軟件平臺上發(fā)布的出行訂單是為要約。要約是指一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出合同條件，希望對方當(dāng)事人接受的意思表示。[1]構(gòu)成要約須符合以下條件：

1.要約必須是向特定人所為的意思表示。所謂特定人是指能為外界所客觀確定的人。只有要約人是特定的人，受要約人才能應(yīng)之承諾。出行人根據(jù)自己的出行需要在軟件平臺上發(fā)出特定內(nèi)容的要約，并因此得到相應(yīng)的司機(jī)承諾，出行人必為特定的人。

2.必須是向相對人發(fā)出。相對人一般為特定的人，但在特殊的情況下，對不特定的人作出而又無礙要約所達(dá)目的時，相對人亦可為不特定人。將出行人在專車軟件平臺上發(fā)布的要約理解為向普遍意義上特點人發(fā)出存在一定不合理性。出行人的要約實質(zhì)上是在向合理范圍內(nèi)(包括距離遠(yuǎn)近、接單意愿等因素)的司機(jī)發(fā)出，由第三方軟件平臺發(fā)揮信息篩選和連接作用，最后出行人和特定的受要約人進(jìn)行合同締結(jié)。因此可以發(fā)現(xiàn)，雖然出行人發(fā)出的要約并非向明確特定的人發(fā)出，但是是向有一定明確的特定范圍內(nèi)的人發(fā)出。并且這種對相對不特定人作出并沒有妨礙最后想要達(dá)成運輸合同的要約目的。依托于互聯(lián)網(wǎng)的專車軟件平臺上出行人發(fā)出的這種合同要約，也可以理解為是向相對人發(fā)出。

3.必須具有締結(jié)合同的目的。要約人發(fā)出要約的目的在于締結(jié)合同，而這種合同締結(jié)目的必須在要約中明確表達(dá)出來，受要約人才能夠?qū)χM(jìn)行承諾。出行人在網(wǎng)絡(luò)專車軟件平臺上發(fā)出的要約旨在訂立一個滿足自身出行需要的運輸合同，要約內(nèi)容往往明確說明了出行人具體的出行要求以及有關(guān)合同履行的相關(guān)信息如價格、時間等。合同締結(jié)目的十分明確。

將出行人在網(wǎng)絡(luò)專車軟件上發(fā)出的訂單視為要約，將司機(jī)的實質(zhì)接單行為則視為承諾。在這種模式下需要區(qū)分一個概念，實質(zhì)接單與形式接單。在實踐中，出行人發(fā)出訂單，結(jié)合司機(jī)的接單情況軟件平臺方通過功能篩選后選定合適的司機(jī)，此時會表現(xiàn)為特定的出行人軟件界面上會出現(xiàn)特定的司機(jī)接單信息，形式上表現(xiàn)為特定的受要約人做出了承諾，是為形式接單。而實質(zhì)接單則類似于以數(shù)據(jù)電文形式訂立合同之后的確認(rèn)書，如實踐中往往司機(jī)接單后會電話連線出行人就具體信息進(jìn)行溝通。區(qū)分形式接單和實質(zhì)接單的意義網(wǎng)絡(luò)專車合同訂立依靠于第三方軟件平臺以數(shù)據(jù)電文為形式，合同雙方本身并沒有足夠的了解，通過互聯(lián)網(wǎng)平臺連接后不可避免的要求更加深入的溝通以達(dá)成雙方合意。實踐中經(jīng)常出現(xiàn)系統(tǒng)匹配但是溝通后發(fā)現(xiàn)雙方無法就合同訂立達(dá)成合意因此取消合同訂立的現(xiàn)象。因此無論從實踐客觀狀況還是合同訂立要求，都應(yīng)當(dāng)區(qū)分形式接單和實質(zhì)接單。在司機(jī)和出行人通過電話等方式在專車軟件平臺信息基礎(chǔ)上進(jìn)行合同訂立的真實意思溝通后，可以認(rèn)為，此時司機(jī)接單、并且向出行人靠近視為司機(jī)對要約作出承諾的意思表示，根據(jù)《合同法》第25條規(guī)定：“承諾生效時合同成立?！痹谶@種情況下，實質(zhì)上是將網(wǎng)絡(luò)專車運輸合同視為一種諾成性合同。諾成性合同以雙方意思表示一致為成立條件，而實踐性合同除雙方的意思表示一致外，尚須交付標(biāo)的物或完成其他給付才能成立。在傳統(tǒng)民法中，運輸合同屬于實踐合同，隨著現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活的快速發(fā)展，若還堅持當(dāng)事人達(dá)成合意之外還以物的交付為成立條件，不利于保障營業(yè)者的利益以及適應(yīng)現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活的需要。因此我國合同法普遍將運輸合同規(guī)定為一種諾成性合同。[2]尤其在互聯(lián)網(wǎng)+的大背景下，倘若要求交付標(biāo)的物即將乘客運輸?shù)街付ǖ攸c方使合同的訂立，則使司機(jī)即營業(yè)方權(quán)利義務(wù)太陷于被動，難以得到保障，不利于維護(hù)現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)秩序的同時也違反了民法公平正義的基本原則。

司機(jī)實質(zhì)接單后，合同訂立生效。承運人承擔(dān)著在運輸期間把出行人送到目的地和安全運輸?shù)郊s定地點的義務(wù)，出行人的上車和司機(jī)的運送行為都屬于合同的履行。最后出行人到達(dá)目的地給付車款，合同履行完畢。

(二)“司機(jī)接單說”的風(fēng)險行為性質(zhì)分析

出行人發(fā)出要約，司機(jī)實質(zhì)接單作出承諾，雙方達(dá)成合意，訂立運輸合同。因此現(xiàn)實生活中常見的風(fēng)險行為如在司機(jī)接單后由于司機(jī)的過錯司機(jī)遲到、爽約或者是出行人遲到爽約或者在運輸過程中司機(jī)繞路等行為，都構(gòu)成違約。在客運合同中，承運人有告知義務(wù)以及按照約定的時間運輸乘客的義務(wù)。出行人在發(fā)出要約時也明確表達(dá)了合同的內(nèi)容包括按時履行、將出行人安全送到指定目的地的義務(wù)?！逗贤ā返?07條規(guī)定合同違約是指“不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定?！倍逗贤ā返?0條第二款中規(guī)定合同義務(wù)不限于主給付義務(wù)及從給付義務(wù)，還包括根據(jù)誠信原則、合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣發(fā)生的通知協(xié)助保密等附隨義務(wù)，違反附隨義務(wù)的，同樣屬于違約，可以產(chǎn)生違約責(zé)任。具體違約行為包括以下幾種：

1.不能履行也就是給付不能。客運合同是一種雙務(wù)合同，合同雙方互為對待給付。實踐中履行不能多發(fā)于司機(jī)一方，而乘客一方較少。如司機(jī)因車輛故障造成無法完成訂立的客運合同內(nèi)容。不能履行包括全部不能履行和部分不能履行。實踐中也存在司機(jī)將出行人為送至指定目的地而中途放棄的事件。

2.遲延履行。雙務(wù)合同中出行人所發(fā)出的運輸要約和司機(jī)的承諾本身就具有一定的時間屬性即為債務(wù)履行期限明確。而實踐中遲延履行是在網(wǎng)絡(luò)專車客運合同中十分高發(fā)的一種違約行為，司機(jī)與出行人都是遲延履行的行為主體。實踐中經(jīng)常表現(xiàn)為出行人與司機(jī)雙方合意一致訂立合同后，司機(jī)承諾在一定的履行期限內(nèi)趕到卻遲遲不來或者是司機(jī)在約定的履行期限內(nèi)趕到指定地點出行人卻遲遲不出現(xiàn)。

3.不完全履行。不完全履行的違約行為在網(wǎng)絡(luò)專車運行尤其是客運過程中十分高發(fā)。司機(jī)本可以選擇較近的運輸路線卻選擇較遠(yuǎn)的運輸路線造成乘客不必要的金錢損失，屬于一種履行方式不完全的違約行為。司機(jī)未能將乘客送至指定目的地相反將其置于荒郊野嶺等地使乘客權(quán)益處于十分危險的境地，屬于加害給付。乘客進(jìn)行車款給付后可以要求對方承擔(dān)提供發(fā)票或者是保障安全等附隨義務(wù)而司機(jī)拒絕的，屬于違反附隨義務(wù)的不完全履行。

4.拒絕履行。生活中出行人在軟件平臺上訂立了運輸合同后，發(fā)現(xiàn)路邊的空車于是乘坐空車而爽約的現(xiàn)象以及專車司機(jī)在訂立合同后遇到更加符合其需要的出行要約時便拒絕履行訂立合同的現(xiàn)象也是屢見不鮮。

5.債權(quán)人遲延。債權(quán)人遲延的違約行為在實踐中發(fā)生較少。但當(dāng)出行人到達(dá)指定地點后向?qū)＼囁緳C(jī)電子給付車款后，專車司機(jī)遲遲不受領(lǐng)，因此也產(chǎn)生了債權(quán)人遲延的違約責(zé)任。

(三)“司機(jī)接單說”的違約責(zé)任承擔(dān)

網(wǎng)絡(luò)專車的違約責(zé)任承擔(dān)并不簡單是承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。網(wǎng)絡(luò)專車依托于互聯(lián)網(wǎng)第三方軟件平臺，具有同大多數(shù)互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品一樣的特殊性即合同雙方本身并沒有足夠的了解和溝通，合同的訂立是依仗著第三方軟件平臺發(fā)揮著信息連接等不可替代的作用。這也就導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)專車的違約責(zé)任承擔(dān)方式不同于傳統(tǒng)。為了實現(xiàn)違約責(zé)任的財產(chǎn)性、補(bǔ)償性、懲罰性，網(wǎng)絡(luò)專車的違約責(zé)任承擔(dān)需著重從第三方軟件平臺入手。無論是乘客還是出租車司機(jī)，在下載打車軟件過程中，軟件開發(fā)商會在手機(jī)安裝界面提醒用戶打車爽約后要承擔(dān)的責(zé)任，只有同意該說明才可下載使用軟件[3]比如嘀嘀打車在用戶的手機(jī)客戶端中的違規(guī)處罰一欄專門就司機(jī)和乘客爽約時的處罰措施，即司機(jī)或乘客在實時訂單搶單后，未與對方協(xié)商一致單方面取消訂單行為，屬于訂單爽約!司機(jī)或乘客有爽約行為發(fā)生時，滴滴將通過查詢司機(jī)或乘客近十次訂單中單方面爽約行為情況，并根據(jù)累計爽約次數(shù)進(jìn)行相應(yīng)處罰，其中，累計爽約一次的，給予提醒；爽約二次的，禁用一天；爽約三次的，禁用三天；爽約四次的，禁用30天；爽約五次的，永久禁用。[4]除了在第三方平臺設(shè)置的違約責(zé)任外，被違約人也可以就違約行為向法院提起違約責(zé)任之訴，通過訴訟的方式保障權(quán)益。

三、“出行人上車說”合同訂立的法律效力

(一)“出行人上車說”合同訂立狀況分析

在這種模式下，出行人在網(wǎng)絡(luò)專車軟件平臺上發(fā)布的訂單應(yīng)理解為一種要約邀請。出行人在軟件平臺上發(fā)布自己的出行需要并不是直接想要訂立合同，而是希望相應(yīng)的專車司機(jī)接單向自己發(fā)出運輸合同訂立的要約。出行人發(fā)出要約邀請后，經(jīng)過第三方軟件平臺信息篩選和聯(lián)接，特定的專車司機(jī)的接單行為是一種向相對的出行人發(fā)出的旨在訂立運輸合同的要約。雙方通過界面信息顯示、電話溝通等方式初步達(dá)成了合意，進(jìn)入合同的締結(jié)階段。出行人上車運輸合同訂立生效。承運人承擔(dān)著在運輸期間把出行人送到目的地和安全運輸?shù)郊s定地點的義務(wù)，出行人的上車和司機(jī)的運送行為都屬于合同的履行。最后出行人到達(dá)目的地給付車款，合同履行完畢。

(二)“出行人上車說”的風(fēng)險行為性質(zhì)分析

因為當(dāng)出行人上車時合同訂立，在出行人上車到出行人到達(dá)目的地都屬于合同的履行過程，運輸過程中發(fā)生的風(fēng)險行為同前述模式同屬于違約行為，產(chǎn)生違約責(zé)任，因此在此不再贅述。兩者合同訂立時間模式差異最大影響在于從專車司機(jī)實質(zhì)接單后到出行人上車前這段時間內(nèi)所發(fā)生的風(fēng)險行為如何定性。

在以出行人上車作為合同訂立的標(biāo)準(zhǔn)的模式下，從專車司機(jī)接單雙方合意溝通到出行人上車之間屬于合同訂立過程。合同關(guān)系作為當(dāng)事人之間一種特殊結(jié)合關(guān)系，不是一蹴而就的。在合同訂立過程中隨著當(dāng)事人雙方的信用關(guān)系的加強(qiáng)，先合同義務(wù)逐漸產(chǎn)生。先合同義務(wù)是指在要約生效后合同生效前的締約過程中，締約雙方基于誠信原則而負(fù)有的告知、協(xié)力、保護(hù)、保密等合同附隨義務(wù)，先合同義務(wù)具有法律確定性、強(qiáng)制遵守性。出行人和接單的專車司機(jī)經(jīng)過充分的合意溝通后雙方的信用關(guān)系加強(qiáng)，進(jìn)入到合同締結(jié)階段，在出行人上車前合同雙方都負(fù)有先合同義務(wù)。如違反先合同義務(wù)，將產(chǎn)生締約過失責(zé)任。

締約過失責(zé)任實質(zhì)上是為了保證誠實信用原則。締約過失責(zé)任有四要件，一是締約一方當(dāng)事人有違反法定附隨義務(wù)或先合同義務(wù)的行為。二是該違反法定附隨義務(wù)或先合同義務(wù)的行為給對方造成了信賴?yán)娴膿p失，三是違反法定附隨義務(wù)或先合同義務(wù)一方締約人在主觀上必須存在過錯，四是締約人一方當(dāng)事人違反法定附隨義務(wù)或先合同義務(wù)的行為與對方所受到的損失之間必須存在因果關(guān)系。從專車司機(jī)實質(zhì)接單后到出行人上車期間發(fā)生的風(fēng)險行為若要追究締約過失責(zé)任，必須符合以上四個要件。以司機(jī)故意爽約為例，運輸合同一方主體專車司機(jī)因為搭載路邊招手的出行人違反了與軟件平臺上出行人的先合同義務(wù)，給仍在等待專車司機(jī)的出行人造成了信賴?yán)鎿p失，而專車司機(jī)主觀上存在過錯。在這種情況下，軟件平臺上的出行人便可以要求專車司機(jī)承擔(dān)締約過失責(zé)任。

(三)“出行人上車說”的締約過失責(zé)任承擔(dān)

運輸過程中違約責(zé)任的承擔(dān)如前所述。而締約過失責(zé)任承擔(dān)與違約責(zé)任存在諸多不同。締約過失責(zé)任保護(hù)的是信賴?yán)?，而違約責(zé)任保護(hù)的是合同順利履行后的可期待利益。雖然信賴?yán)鎿p失往往表現(xiàn)為輕于可期待利益，但締約過失責(zé)任同樣是受到法律強(qiáng)制力約束的，可以起到一定的彌補(bǔ)損失、維護(hù)正常民事秩序以及公平正義原則的需要。

締約過失責(zé)任的賠償包括固有利益賠償和信賴?yán)尜r償。其中信賴?yán)尜r償還包括直接損失和間接損失，直接損失包括如締約費用、準(zhǔn)備履行和實際履行所支付的費用等，間接損失包括因信賴合同有效成立而放棄的獲利機(jī)會損失亦即喪失與第三人簽訂合同機(jī)會所蒙受的損失、利潤損失、因身體受到傷害而減少的誤工損失等。因此實踐中經(jīng)常出現(xiàn)的接單的司機(jī)和出行人合意溝通后，司機(jī)或出行人出于個人原因遲到，符合締約過失責(zé)任構(gòu)成要件的，除締約過失一方當(dāng)事人的合同另一方可以主張締約過失責(zé)任，要求締約過失賠償，賠償因遲到爽約帶來的固有利益和信賴?yán)鎿p失。

四、網(wǎng)絡(luò)專車合同訂立的模式選擇

通過對以上兩種模式下合同效力、風(fēng)險行為性質(zhì)、救濟(jì)方式的分析，可以初步得出對兩種模式利弊認(rèn)識，本文更支持“司機(jī)接單說”合同訂立模式。理由如下：

(一)司機(jī)實質(zhì)接單后合同訂立更符合數(shù)據(jù)電文的合同訂立方式

我國《合同法》規(guī)定了以數(shù)據(jù)電文方式訂立合同，要約生效的時間以該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人指定的特定接收系統(tǒng)的時間，或在未指定特定接收系統(tǒng)時進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，為到達(dá)時間，即要約生效。承諾生效的時間也是如此。[5]其要約和承諾均以數(shù)據(jù)電文的方式發(fā)出通過專車軟件訂立的客運合同，乘客和司機(jī)均采用電子數(shù)據(jù)方式交換信息訂立合同，乘客將所在位置“目的地”用車時間等信息通過語音留言以電子數(shù)據(jù)的方式發(fā)送到專車軟件信息平臺上，此時要約就已經(jīng)生效，所有打開軟件的專車司機(jī)可以通過專車軟件的信息平臺獲悉該要約；專車司機(jī)若打算接單，按下接單確認(rèn)鍵時會將自己姓氏“車號”聯(lián)系電話以電子數(shù)據(jù)的方式發(fā)送到乘客手機(jī)上，上述信息到達(dá)乘客手機(jī)客戶端時承諾即生效。[6]在第四次產(chǎn)業(yè)革命互聯(lián)網(wǎng)席卷全球的背景下，合同法的這項規(guī)定本身便體現(xiàn)了互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展需要。堅持接單時合同訂立的學(xué)說體現(xiàn)了合同法的立法精神。

(二)司機(jī)接單時合同訂立使受損權(quán)益更能夠得到保障，更利于維持民事秩序

違約責(zé)任與締約過失責(zé)任的一大區(qū)別就是違約責(zé)任保護(hù)的是合同履行的可期待利益，而締約過失責(zé)任保護(hù)的是訂立合同中一方的信賴?yán)?。通?？善诖娲笥谛刨嚴(yán)妗＿`約責(zé)任的承擔(dān)相對于低約過失責(zé)任更能夠彌補(bǔ)受損利益。當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)專車市場，發(fā)生在司機(jī)接單后到出行人上車期間的行為引發(fā)的法律風(fēng)險十分高發(fā)如爽約遲到等。正如前文所述，這由互聯(lián)網(wǎng)自身技術(shù)特點帶來的不可避免的局限性。因此加強(qiáng)風(fēng)險行為的責(zé)任承擔(dān)其實也是為了彌補(bǔ)互聯(lián)網(wǎng)平臺自身的不足，更好的體現(xiàn)公平正義的原則。滴滴專車目前針對遲到爽約有一定的罰款。但罰款數(shù)額較少大多是象征性意義，而且罰款的定位是懲罰性責(zé)任承擔(dān)而不是補(bǔ)償性責(zé)任承擔(dān)。接單后的專車司機(jī)趕向出行人所在地的過程中產(chǎn)生了油費等費用以及可預(yù)期的時間利益，這項損失單靠滴滴專車平臺的象征性罰款根本無法得到補(bǔ)償。補(bǔ)償性方式的缺少也造成風(fēng)險行為人越加有恃無恐，不利于市場秩序的發(fā)展。通過明確責(zé)任性質(zhì)加強(qiáng)責(zé)任承擔(dān)，違約責(zé)任相對于締約過失責(zé)任更能夠充分發(fā)揮補(bǔ)償性和懲罰性。

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中圖分類號：D913

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)20-0046-03

作者簡介：張默(1994-)，女，漢族，黑龍江齊齊哈爾人，西南政法大學(xué)，本科在讀，研究方向：經(jīng)濟(jì)法。

*2015年西南政法大學(xué)國家級大學(xué)生創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)訓(xùn)練計劃項目成果(項目編號：201510652007)。