高蒙蒙

上海大學(xué)法學(xué)院，上海 200444

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從我國現(xiàn)行政策看男性陪產(chǎn)假入法的可行性

高蒙蒙

上海大學(xué)法學(xué)院，上海 200444

男性陪產(chǎn)假，即男性在妻子生育時享受的一定時間的看護(hù)妻子、照料新生兒和家庭的假期，因為陪產(chǎn)假是基于女性生育的事實，依附于女性的產(chǎn)假，因此男性享受的這段假期稱之為“陪產(chǎn)假”。目前我國尚未有全國性的法律法規(guī)對陪產(chǎn)假作出相關(guān)規(guī)定，僅各省在《人口與計劃生育條例》中自主地規(guī)定了男性的陪產(chǎn)假或護(hù)理假及假期期間的薪資。但隨著“二孩”政策的全面開放、對《人口與計劃生育法》的修改以及我國對男女平等的堅持與貫徹，筆者認(rèn)為將男性陪產(chǎn)假寫入法律是現(xiàn)實的，可行的。

陪產(chǎn)假；法律；二孩政策；男女平等

一、“全面二孩”政策下，各地正在實施男性陪產(chǎn)假

2015年12月27日，第十二屆全國人大常委會第十八次會議對《人口與計劃生育法》進(jìn)行了修正，最大的修改之處即將“鼓勵公民晚婚晚育，提倡一對夫妻生育一個子女”修改為“國家提倡一對夫妻生育兩個子女，符合法律、法規(guī)規(guī)定條件的，可以要求安排再生育子女，具體辦法由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會或其常務(wù)委員會規(guī)定”。立法、修法總是有其預(yù)期的實現(xiàn)目的和價值取向，本次《人口與計劃生育法》的修改即是為了緩解我國已經(jīng)日漸嚴(yán)峻的低生育率和人口老齡化問題，因此我國終結(jié)了已推行35年的城鎮(zhèn)人口獨生子女政策，不再提倡公民晚婚晚育，全面實行“二孩”政策?！岸ⅰ闭呤恰拔覈丝跍p少社會情勢下的善誘政策”①，解決了人們能不能生的問題，但歸根到底是希望調(diào)動符合生育條件的夫妻生育的積極性。因此，“在解決了人們能不能生的問題之后，我們必須要應(yīng)對和解決‘想不想生’和‘敢不敢生’的問題”，②讓符合生育條件的夫妻感受到再生育子女是能夠得到社會保障的。

隨著人口與計劃生育法的修正，各地方對本省的人口與計劃生育條例進(jìn)行了修改，均規(guī)定在國家規(guī)定的基本產(chǎn)假之外，女性還可享受產(chǎn)假延長或獎勵假。但是在二胎政策下，僅延長女性的產(chǎn)假是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。生育二胎，配偶的責(zé)任變得更重了。女性在懷孕至產(chǎn)后這相當(dāng)長的一段時間里，特別是臨近生產(chǎn)和產(chǎn)后一個月內(nèi)，由于行動不便與身體不適，不僅需要配偶來照顧妻子的生活、陪伴妻子做好術(shù)前繁雜的檢查，更需要配偶在二胎出生后抽身照顧第一個孩子等等。這些都注定了男性要在二胎家庭中承擔(dān)更大的責(zé)任，付出更多的時間和精力。

值得欣喜的是，立法者也正是考慮到了“二孩”政策給家庭、社會帶來的變化，在修改法律時傳達(dá)了善意。修正后的《人口與計劃生育法》第二十五條規(guī)定“符合法律法規(guī)規(guī)定生育子女的夫妻，可以獲得延長生育假的獎勵或者其他福利待遇”，雖然該條并未明確規(guī)定男性可以休陪產(chǎn)假，但是從各省公布的人口與計劃生育條例來看，無一不規(guī)定了男性的陪產(chǎn)假，且如今的陪產(chǎn)假不再作為晚婚晚育或者獨生子女父母的獎勵，而是純粹作為因生育而享受的假期。北京市更是在其自身歷史上首次出現(xiàn)“陪產(chǎn)假”字眼。

根據(jù)筆者統(tǒng)計，除去香港、澳門和臺灣，全國31個省級行政單位中，已有30個省級行政單位對陪產(chǎn)假做出了規(guī)定。具體見表1。

從表1中我們可以看出，截至目前，僅有西藏未對陪產(chǎn)假進(jìn)行規(guī)定。各省份對陪產(chǎn)假的稱呼雖有不同，除上海市采用“配偶陪產(chǎn)假”、北京市和廣東省采用“陪產(chǎn)假”、的名稱之外，其他省份均采用了“護(hù)理假”之名，但實則都是男性陪產(chǎn)假之義。陪產(chǎn)假時間最短的為天津、山東省，僅有7天；時間最長的為河南省，休假時間長達(dá)一個月。各省中，天津、山西、遼寧、山東、河南、新疆的陪產(chǎn)假時間沒有變動，其余各省的陪產(chǎn)假均有不同程度的延長，且以延長至15天為多數(shù)。更有安徽、陜西兩省根據(jù)夫妻是否異地居住，區(qū)分了陪產(chǎn)假的長短。

“放開二孩”，不是簡單的一放了之，不能指望政策自動生效，③政策要想得到人民的支持，需要配套的制度設(shè)計和法律完善，要讓家庭中夫妻的生育權(quán)利得到更加充實的權(quán)利保障，這樣才不至于讓政策遇冷。目前，我國尚未有全國性的法律法規(guī)對陪產(chǎn)假作出相關(guān)規(guī)定，地方性的法規(guī)效力層次較低，在沒有上位法規(guī)定的情形下，地方性的陪產(chǎn)假規(guī)定似乎成了無本之木，無源之水。而在全國的地方性法規(guī)均有陪產(chǎn)假的規(guī)定之時，法律卻對此毫無反映，也似乎很不合理。由此可見，將男性陪產(chǎn)假寫入全國性的法律是大勢所趨，也是我國“二孩”政策下應(yīng)有的法律保障和制度設(shè)計。

二、黨的十八大將“男女平等”寫入基本國策

十八大首次將“男女平等”寫入報告。我國《憲法》第四十八條第一款就男女平等問題明確指出：“中華人民共和國婦女在政治的、經(jīng)濟(jì)的、文化的、社會的、家庭的生活等各方面享有同男子平等的權(quán)利”。筆者對男女平等的理解是：男女擁有同等的權(quán)利義務(wù)。男性擁有的權(quán)利義務(wù)女性同樣擁有，女性擁有的權(quán)利義務(wù)男性也同樣擁有。

將范圍縮小至家庭生活中?！度丝谂c計劃生育法》第十七條規(guī)定：“公民有生育的權(quán)利，也有依法實行計劃生育的義務(wù)，夫妻雙方在實行計劃生育中負(fù)有共同的責(zé)任”。首先，從生育責(zé)任來看，新生命是兩性相結(jié)合的結(jié)晶，由于生理結(jié)構(gòu)的不同，女性自然地承擔(dān)了“生”的責(zé)任。在女性懷孕與分娩之期，男性雖無需承擔(dān)“生”的使命，無需承受十月懷胎的艱辛與分娩之痛，但“育”的責(zé)任，即照顧家庭、陪護(hù)妻子與新生兒的責(zé)任總是存在，且不可推卸，男性的這份生育責(zé)任和女性一樣，需要法律規(guī)定男性的生育假期予以保障；其次，從權(quán)利與義務(wù)的角度來看，將男性的陪產(chǎn)假視為男性的義務(wù)還是權(quán)利更合適？筆者認(rèn)為，將其視為男性的權(quán)利更符合“男女平等”這一既定國策，也是男女平的應(yīng)有之義和必然結(jié)論。產(chǎn)假是女性職工的一項法定權(quán)利，用人單位有給予生育女職工產(chǎn)假的義務(wù)，社會有為生育女職工提供醫(yī)療服務(wù)與生育津貼的義務(wù)；同樣的，男性職工“基于自己妻子生育事實而享有向用人單位要求暫停工作、回歸家庭，照料妻子與新生兒的權(quán)利”。正是因為男女平等，夫妻對生育負(fù)有共同的責(zé)任，男女應(yīng)當(dāng)在生育假期上享有同等的權(quán)利。

要真正實現(xiàn)男女在政治的、經(jīng)濟(jì)的、文化的、社會的、家庭的各方面平等，筆者認(rèn)為不單是考慮如何保障女性的權(quán)益，讓女性享有更多的權(quán)利，更是要實現(xiàn)男女在享有權(quán)利上的統(tǒng)一與均衡。就生育這方面的保障來說，首先，我國目前的全國性的法律法規(guī)中，如《勞動法》、《社會保險法》、《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》等，均只對女性的產(chǎn)假做了規(guī)定，對男性的生育假期只字未提。男性作為生育主體的一方，雖無需如女性一樣需要長時間的休息以完成生育和恢復(fù)身體，但至少應(yīng)當(dāng)享有短時間的回歸家庭、照顧妻子與新生兒的權(quán)利，法律對此沒有規(guī)定，是對男性的不平等，顯然不符合男女平等的要義；其次，上述法律法規(guī)規(guī)定了女性享有的生育保障與福利，雖是對女性的關(guān)懷與保障，但若沒有男性在家庭中的分擔(dān)，又何嘗不是對女性變相的加重負(fù)擔(dān)，將“生”與“育”的重?fù)?dān)全數(shù)壓給了女性，這又是對女性的不平等。因此，基于男女平等的既定國策，讓法律來規(guī)定男性的陪產(chǎn)假也是必要的，可行的。

綜上所述，基于我國目前以及未來一段時間內(nèi)均將實行“二孩”政策，讓法律規(guī)定陪產(chǎn)假作為該政策的配套制度設(shè)計和法律保障，以提高目前的立法層次，將陪產(chǎn)假這一權(quán)利的地位提升，更有利于這一規(guī)定在全國范圍內(nèi)的統(tǒng)一實施；基于我國男女平等國策既定的情況下，法律也需要對此作出反應(yīng)，雖需要規(guī)定的是男性的權(quán)利，但實際上也是對女性責(zé)任的分擔(dān)和對女性權(quán)利的保障，實現(xiàn)男女權(quán)利的統(tǒng)一和均衡。

[ 注 釋 ]

①邱玉梅，田蒙蒙.“陪產(chǎn)假”制度研究[J].時代法學(xué)，2014，03：63-72.

②媒體評論員，李瓊.要解決“能生”，還要解決“敢生”問題[N].廣州日報，2015-11-12F02.

③媒體評論員，李瓊.要解決“能生”，還要解決“敢生”問題[N].廣州日報，2015-11-12F02.

[1]楊淇茜.以“陪產(chǎn)假”為視角試論生育險對男性權(quán)益的保護(hù)[J].法制與社會，2016，23：185-186.

[2]邱玉梅，田蒙蒙.“陪產(chǎn)假”制度研究[J].時代法學(xué)，2014，03：63-72.

[3]媒體評論員，李瓊.要解決“能生”，還要解決“敢生”問題[N].廣州日報，2015-11-12F02.

[4]桑勝高.增設(shè)陪產(chǎn)假傳遞政策善意[N].法制日報，2016-01-12007.

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2095-4379-(2016)36-0017-02

高蒙蒙(1993-)，女，江蘇淮安人，上海大學(xué)法學(xué)院，2015級法律碩士研究生，研究方向：民商法。