文◎盧建平　朱　賀

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酌定量刑情節(jié)法定化的路徑選擇及評(píng)析
——以我國(guó)《刑法》第383條第3款為例

文◎盧建平*朱賀**

《刑法修正案（九）》對(duì)《刑法》第383條的修改有諸多亮點(diǎn)，其中第3款是在繼承原條文第1款第3項(xiàng)規(guī)定中從輕、減輕或免除處罰情節(jié)的基礎(chǔ)上所進(jìn)行的擴(kuò)充和細(xì)化。在實(shí)現(xiàn)酌定情節(jié)法定化、為司法實(shí)踐準(zhǔn)確適用酌定量刑情節(jié)提供新思路的同時(shí)，也與相關(guān)規(guī)定出現(xiàn)了一定程度的不協(xié)調(diào)。

第383條修改之后，擴(kuò)大了悔罪退贓對(duì)于貪污罪量刑的影響，根據(jù)犯罪數(shù)額和情節(jié)的不同，在量刑從寬的程度上進(jìn)行了更為細(xì)致的區(qū)分，并將悔罪退贓的內(nèi)涵細(xì)化為四個(gè)方面。立法者對(duì)于貪污受賄量刑標(biāo)準(zhǔn)的細(xì)化，有利于全面評(píng)估行為人的人身危險(xiǎn)性，從而為確定行為人的預(yù)防刑提供重要參考，也有助于實(shí)現(xiàn)貪污罪量刑上的綜合判斷。但是，在更廣的層次上考慮，這一修改在實(shí)現(xiàn)對(duì)貪賄犯罪寬嚴(yán)相濟(jì)、寬嚴(yán)均衡的同時(shí)，又帶來(lái)了一些新的問(wèn)題，產(chǎn)生了新的不平衡。一方面，作為具有普遍適用性的罪后從寬量刑情節(jié)，不應(yīng)只存在于《刑法》第383條第3款之中。另一方面，第3款之規(guī)定與該法第67條“自首與坦白”的規(guī)定也有不協(xié)調(diào)之處。

酌定量刑情節(jié)法定化的嘗試值得肯定，但這種制度創(chuàng)新帶來(lái)類(lèi)罪之間、總則與分則之間關(guān)于量刑情節(jié)規(guī)定的失衡。未來(lái)我國(guó)刑法立法和司法實(shí)踐必須面對(duì)酌定量刑情節(jié)法定化和規(guī)范適用的問(wèn)題。第一，選擇將部分酌定量刑情節(jié)在刑法總則中予以法定化。第二，應(yīng)對(duì)不同法定量刑情節(jié)進(jìn)行分層處理。第三，選擇通過(guò)司法解釋或指導(dǎo)意見(jiàn)規(guī)范各類(lèi)情節(jié)特別是酌定量刑情節(jié)適用的路徑。

（摘自《政治與法律》，2016年第3期，第2-9頁(yè)。）

*北京師范大學(xué)刑事法律科學(xué)研究院教授［100872］**北京師范大學(xué)刑事法律科學(xué)研究院博士研究生［100872］

［本欄目摘編宋洨沙］