信用出資之可行性與法律規(guī)制

王文銳

（蘭州大學(xué)法學(xué)院，甘肅 蘭州 730000）

信用出資之可行性與法律規(guī)制

王文銳

（蘭州大學(xué)法學(xué)院，甘肅 蘭州 730000）

信用出資不僅可以促進(jìn)交易的便捷迅速，而且可以鼓勵投資者的投資熱情。信用具有人格利益和財產(chǎn)利益雙重屬性。新公司法從資本理念到資產(chǎn)理念的轉(zhuǎn)變，使信用出資在理論上得到了突破性發(fā)展，同時信用具有財產(chǎn)價值，能夠評估和轉(zhuǎn)讓的特征也為它成為可出資形式奠定了基礎(chǔ)。應(yīng)當(dāng)完善信用出資評估機制、公示制度、責(zé)任承擔(dān)制度，從而使信用出資合法化。

公司法；股東出資形式；信用出資

2014年3月新頒布實施的公司法修正案以資產(chǎn)信用為理念，取消了法定最低注冊資本，將注冊資本實繳登記制改為認(rèn)繳登記制，對現(xiàn)行公司資本制度形成強烈沖擊。本文將主要探討信用出資的可行性和相應(yīng)法律制度的設(shè)置問題，希望能夠?qū)ν晟莆覈鲑Y形式有所幫助。

一、信用出資之概述

信用出資是指股東使公司利用自己之信用為出資，如充當(dāng)公司債務(wù)之保證人或?qū)緜鶆?wù)提供擔(dān)保，或?qū)竞灠l(fā)之票據(jù)為背書、保證、承兌等。我國《公司法》第二十七條和《公司登記管理條例》第十四條將股東的出資形式規(guī)定為貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)，然而信用被排除在外。究其原因是因為大多數(shù)人會認(rèn)為信用的表現(xiàn)形式是一種評價，是人的主觀因素所左右的，而且難以評估無法轉(zhuǎn)讓。然而隨著市場經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，在某些企業(yè)勞務(wù)、信用、商譽等資源形式扮演著不亞于貨幣資本的角色。例如技術(shù)入股實質(zhì)是勞務(wù)出資，“隆平高科”是變相的自然人姓名出資，企業(yè)掛靠的本質(zhì)則是信用出資。為了交易的便捷與安全，法律的嚴(yán)加禁止有時會適得其反，阻礙經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，所以對于信用出資問題堵不如疏。

信用出資的特點主要表現(xiàn)為：（1）人身依附性，即信用具有人格利益和財產(chǎn)利益，與特定的主體不可分離。所以，以這種形式的方式出資會較為復(fù)雜繁瑣。（2）無形性，即信用是通過信用記錄、匯票、信用證等載體形式展現(xiàn)出來。它不像其他出資形式可以看得見、摸得著。因此，轉(zhuǎn)讓時需要通過出資協(xié)議、公司章程等的規(guī)定實施。（3）出資主體的廣泛性，即民事主體在參與市場交易的過程中獲得社會公眾對其經(jīng)濟(jì)信賴的客觀評價，這種特殊經(jīng)濟(jì)能力的社會評價是信用產(chǎn)生的客觀因素。因長期誠信交易會產(chǎn)生良好的信用記錄，獲得褒義的經(jīng)濟(jì)評價。當(dāng)良好的信用累積到一定程度就具有了經(jīng)濟(jì)價值，有意識地使用信用的經(jīng)濟(jì)價值投資就產(chǎn)生信用資本。正是由于信用出資的主體的廣泛性，在市場交易中為了保證債權(quán)人利益的實現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)對出資主體加以限制。例如僅允許法人信用出資。因為法人的信譽是在市場上的長期競爭中形成的，已經(jīng)經(jīng)過了市場的檢驗，其可靠度很高。而單個自然人包括合伙，在如今激烈的市場競爭中，其信用的取得和維持成本很高，而且其抗拒風(fēng)險的能力有限，其承擔(dān)最終責(zé)任的能力總體上來說偏弱［1］。

二、信用出資之可行性

（一）理論上的突破：從資本信用到資產(chǎn)信用

傳統(tǒng)的公司法以資本信用為根本，認(rèn)為資本是公司制度的核心，是股東讓渡給公司用以換取股權(quán)的對價。一般而言，股東出資額越大，債權(quán)人越有保障。因此，股東的出資成為債權(quán)人對抗公司違約風(fēng)險的“保護(hù)墊”［2］。在大陸法系國家盛行的資本三原則中，資本維持原則是核心，資本確定原則是前提，資本不變原則是保障［3］。我國《公司法》貫徹了資本維持原則的要義，規(guī)定了若干強制性規(guī)范以確保公司擁有充足的財產(chǎn)。例如：公司成立后，發(fā)起人或者股東不得退股，不得抽回股本；公司應(yīng)按規(guī)定提取和使用法定公積金等。然而，市場競爭中資金是不斷流動的，倘若一味地強調(diào)以公司資本作為擔(dān)保債權(quán)實現(xiàn)的憑證，風(fēng)險較大，不利于交易安全，也無法真正保護(hù)債權(quán)人的利益。隨著社會的發(fā)展和商法理論的深入，人們逐漸認(rèn)識到在動態(tài)的經(jīng)濟(jì)交易過程中，公司資本是一個靜止的范疇，并不能很好地說明公司的實際運營情況，在一個公司實際運營的過程中，資本與實際資產(chǎn)的脫節(jié)常有發(fā)生，人們也往往無法從一個公司注冊資本的多少來判斷這個公司實際資產(chǎn)的多少。因此“資產(chǎn)信用理念”應(yīng)運而生。我國新《公司法》也取消了最低注冊資本的要求。因此，從資本信用到資產(chǎn)信用，是對公司信用科學(xué)分析基礎(chǔ)上的理性選擇，是公司法發(fā)展的歷史軌跡，也是中國公司法已經(jīng)形成的發(fā)展趨勢，突破了資本信用，失去的只是一個虛幻的擔(dān)保，而獲得的卻是對投資創(chuàng)業(yè)者的解放和對債權(quán)人更為切實的保障［4］。

（二）信用出資具有財產(chǎn)價值

信用資本所有者以信用資本出資時，信用、償債能力等信息已經(jīng)被出資者掌握并擁有，并可隨時應(yīng)用于公司的生產(chǎn)實踐并創(chuàng)造價值，信用出資甚至比貨幣、實物等傳統(tǒng)出資能帶來更大的收益。例如，在經(jīng)濟(jì)交易中，交易雙方都希望自己的合作伙伴是信用度極高的，或者倘若交易中有一個人是信用度很高的人，對方也會因為這個人而選擇與其進(jìn)行合作，因為這樣不僅會提高自己產(chǎn)品的信譽度，而且投放到市場中后也會獲得良好的市場反應(yīng)。因此，信用資本具有價值屬性是確切無疑的。

（三）信用出資具有可評估性

所謂可評估性是指用于出資的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)具備可以體現(xiàn)其價值的基本表象，能夠被量化，即非貨幣標(biāo)的物能夠折算成一定數(shù)量的貨幣。信用的價值是一種社會性認(rèn)可，其作為一種無形資產(chǎn)，考慮到其評估難、價值難以確定等因素，我國現(xiàn)行法律禁止信用出資。但是隨著信用產(chǎn)業(yè)化的發(fā)展，信用評級商業(yè)化運作不斷深入，信用資本評估已不再是不可能之事。我國征信體系建設(shè)已初具規(guī)模，中國人民銀行征信中心出具的個人信用報告和企業(yè)信用報告可以成為信用評估的主要依據(jù)。例如袁隆平的個人信用被資產(chǎn)評估事務(wù)所估價為1008.9億元，這個數(shù)字就是最有力的證明。另外，有家評估機構(gòu)對可口可樂公司的商譽進(jìn)行評估，其商譽價值可達(dá)200億美元。美國微軟公司的商譽價值竟被一家權(quán)威評估機構(gòu)評定為500億［5］。除此以外，商法在性質(zhì)上屬于私法，應(yīng)當(dāng)遵循私法自治的精神，有關(guān)價值認(rèn)定問題應(yīng)當(dāng)允許出資人與公司在不損害雙方利益的前提下進(jìn)行協(xié)商。

（四）信用出資具有可轉(zhuǎn)讓性

所謂可轉(zhuǎn)讓性是指用于出資的標(biāo)的物不僅可以由出資股東交付于公司，并為公司經(jīng)營所用，而且在公司對外清償債務(wù)時，可以有效地從公司轉(zhuǎn)移給公司債權(quán)人，并能夠為債權(quán)人有效利用。由于信用出資具有極大的人身依附性，所以其轉(zhuǎn)讓絕非易事。信用是與主體相關(guān)聯(lián)的，在出資時應(yīng)當(dāng)自愿，并且雙方主體應(yīng)當(dāng)在平等的基礎(chǔ)上進(jìn)行協(xié)商談判，通過授予公司信用使用權(quán)的方式作價，然后授予者用此款項的全部或部分出資，出資額的所有權(quán)歸屬于公司，這便完成了信用出資的步驟，授信者正式成為公司股東。在該股東要轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，受讓人受讓的是出資額所代表的股權(quán)。倘若公司需要清償債務(wù)時，債權(quán)人同樣受讓出資額。這種出資方式與貨幣出資并無二致，但實質(zhì)卻是信用出資。

三、信用出資的法律規(guī)制路徑

信用作為具有財產(chǎn)價值的資源，允許其出資一定會對社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展帶來巨大的效益，但是為了達(dá)到交易的安全和穩(wěn)定，對信用出資必須加以規(guī)制，以便更好地引導(dǎo)和規(guī)范信用出資的實踐。

（一）建立完善的信用出資評估制度

世界各國對非貨幣出資的評估模式主要有三種。第一種是董事會商業(yè)判斷模式，此種模式下由董事會對非貨幣出資進(jìn)行價值評估，只要評估不存在實質(zhì)性欺詐就不需要另外聘請專家機構(gòu)評估，由此形成了“真實價值”規(guī)則。此種模式以美國聯(lián)邦公司法為代表。第二種是發(fā)起人協(xié)商模式，該種模式下允許發(fā)起人除法律規(guī)定由專門機構(gòu)評估之外均可由發(fā)起人對非貨幣出資協(xié)商決定非貨幣出資的價值，以法國、俄羅斯為代表。第三種是強制專家評估模式，在該模式下法律強制要求公司設(shè)立時的非貨幣出資需要由外部專家或是專門機構(gòu)作為獨立的評估人判斷非貨幣出資的價值。英國公司法規(guī)定公開公司的非貨幣出資需要強制評估。財政部、工商總局2009年發(fā)布的《關(guān)于加強以非貨幣財產(chǎn)出資的評估管理若干問題的通知》中規(guī)定以非貨幣出資的，投資人應(yīng)當(dāng)委托依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機構(gòu)進(jìn)行。從其規(guī)定來看，我國的非貨幣出資評估屬于第三種專家強制評估模式。由于我國企業(yè)信用體系建設(shè)剛剛起步，行政許可、行政處罰等企業(yè)信用信息散落在各相關(guān)政府部門中，形成一個個“信息孤島”，對此我國應(yīng)借鑒國外經(jīng)驗建立完善的信用評估制度。

（二）完善信用出資公示制度

我國《公司法》第二十五條和八十二條規(guī)定了在公司章程中對非貨幣出資的出資人姓名、出資方式、出資時間和出資金額等進(jìn)行公示和披露，以便公司投資人、債權(quán)人對公司的資產(chǎn)和信用進(jìn)行了解，但是并未表明違反公示制度的責(zé)任承擔(dān)問題。因此，有必要完善此項制度。具體有以下三個方面：第一，明確信用出資必須予以公示，新形勢下，要完善公司財務(wù)信息披露制度，建成全國統(tǒng)一的跨地域、跨部門的公司信用信息數(shù)據(jù)庫［6］。第二，規(guī)定必須公示的具體事項，包括信用出資者姓名、身份、出資時間、信用出資的價格及折后的股份數(shù)額、擔(dān)保銀行、擔(dān)保期限、信用出資變動情況等事項。第三，利用發(fā)達(dá)的互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，建立一套與資產(chǎn)信用配套的公司信息服務(wù)體系，在不損害公司商業(yè)秘密的前提下，允許債權(quán)人對債務(wù)人公司的股權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等資產(chǎn)信息實施實時跟蹤。

（三）完成股東責(zé)任承擔(dān)機制

由于信用出資具有較強的人身依附性，所以當(dāng)股東以信用出資時，實際上是一種自愿的單向行為，如果出現(xiàn)公司的非信用財產(chǎn)不足以清償公司的債務(wù)時，信用財產(chǎn)的擔(dān)保作用就應(yīng)當(dāng)實現(xiàn)，這是一種被動的強制性義務(wù)。這種信用財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移很有可能不能實現(xiàn)，否則就成為了法律所禁止的人身債務(wù)［7］。當(dāng)股東不愿意以其信用作為公司資本向債權(quán)人償債時，股東就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)出資不實的法律責(zé)任，股東應(yīng)用等額的貨幣或者實物財產(chǎn)置換信用出資，其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。其次，當(dāng)公司債權(quán)人不愿意接受股東以其信用償債時，該股東就應(yīng)履行出資補足義務(wù)，該出資補足義務(wù)應(yīng)將股東信用資本的剩余價值來轉(zhuǎn)變?yōu)樨泿呕蛘邔嵨镄螒B(tài)來補足出資，從而清償公司債權(quán)人的債務(wù)。

［1］商浩.關(guān)于信用能否作為出資形式的法律思考［J］.法制在線，2008，（10）.

［2］（英）保羅·戴維斯.英國公司法精要［M］.北京：法律出版社，2007，（91）.

［3］劉迎霜.公司資本三原則內(nèi)在矛盾之探究［J］.社會科學(xué)，2008，（3）.

［4］趙旭東.從資本信用到資產(chǎn)信用［J］.法學(xué)研究，2003，（5）.

［5］高波.人力資本價值評估［J］.環(huán)球，1998，（2）.

［6］張燁.資產(chǎn)信用下公司債權(quán)人保護(hù)法律問題研究［J］.經(jīng)濟(jì)視野，2015，（10）.

［7］胡艷麗.論信用出資的適格性［J］.內(nèi)蒙古農(nóng)業(yè)大學(xué)學(xué)報，2010，（5）.

Analyses the Capital Contribution in the Form of Credit

WANG Wen-rui
（School of Law，Lanzhou University，Lanzhou 730000，China）

With the social and economic development，credit capital contribution is urgently needed.This contribution form not only can promote trade is convenient quickly and can encourage investors to investment enthusiasm.Credit with interests and property of the dual personality attributes.The transition of the idea of the new company law from capital to assets gives credit capital contribution in theory a breakthrough development，at the same time，the credit property value，to assess and transfer characteristics are also laid the groundwork for it be able to form.So in order to comply with the requirement of era development，legalization of credit capital contribution is of great significance.

corporation law；capital investing form；capital contribution in the form of credit

D922.291

A

1009-6566（2016）04-00103-03

2016-03-28

王文銳（1992—），女，甘肅蘭州人，蘭州大學(xué)法學(xué)院民商法碩士研究生，研究方向為民商法。