曾康霖

(西南財經(jīng)大學，四川 成都 611130)

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經(jīng)濟學研究

依法治國，需要建立和完善企業(yè)破產(chǎn)制度

曾康霖

(西南財經(jīng)大學，四川 成都 611130)

破產(chǎn)從倫理學、社會學、經(jīng)濟學去解釋是追求正義、公平、效益；產(chǎn)權的不同歸屬，對企業(yè)破產(chǎn)有不同的選擇；我國國有企業(yè)面臨破產(chǎn)邊緣，采取債務重組，主要是為了維護國有資產(chǎn)不流失，維護社會穩(wěn)定;面臨破產(chǎn)，能夠尋求破產(chǎn)保護,破產(chǎn)保護是有條件的，有特定的法律規(guī)范；關注金融機構破產(chǎn)的特殊性，在當代，金融這一范疇已經(jīng)大大超出了“貨幣資金融通”的含義，是以貨幣和有價證券為載體的權利與義務關系的體系，法律就是要使該體系能夠在法律的框架下建設、運行并得到保護；有了破產(chǎn)法，要致力于法治，還必須建立利益補償機制。

破產(chǎn)；破產(chǎn)法；企業(yè)破產(chǎn)制度；債務重組；金融機構破產(chǎn)；利益補償機制

黨的十八屆五中全會指出，要“增強國家意識、法治意識、社會責任意識”，要“堅持深化改革，堅持依法治國”?；谶@樣的精神，在社會主義市場經(jīng)濟條件下，需要建立和完善企業(yè)破產(chǎn)制度。

建立破產(chǎn)制度的理論基礎

為什么要建立破產(chǎn)制度，要頒布破產(chǎn)法？從倫理學、社會學、經(jīng)濟學去解釋，那就是追求正義、追求公平、追求效益。

有人說法律的全部價值在于正義。在債權債務關系中，債權人有權向債務人討回欠債。但討回欠債，只能以債務人現(xiàn)有的財產(chǎn)為限，不能有其他的苛求，比如不能以債務人的妻子、孩子抵債。這叫維護正義，正義體現(xiàn)人類生活的文明進步。

破產(chǎn)法賦予債務人有破產(chǎn)免責的權利，同時賦予債權人有公平實現(xiàn)受償?shù)臋嗬Ｆ飘a(chǎn)是破債務人有限的財產(chǎn)，表明人類的承受力是有限的。承受力有限，人人平等。所以，破產(chǎn)對債務人來說，體現(xiàn)了平等原則。破產(chǎn)，所有的債權人均可參加破產(chǎn)程序，公平實現(xiàn)受償，所以破產(chǎn)對債權人來說也體現(xiàn)了平等原則。

經(jīng)濟學中(福利經(jīng)濟學)有個概念叫帕累托效率，簡單地說它的含義是：在資源配置中，如果不減少一些人的福利，就不能增加另一些人的福利。按這樣的理念，資源配置就是最優(yōu)的，簡稱“帕累托最優(yōu)”。按這樣的理念，在社會經(jīng)濟生活中，安排某一種制度時，在采取某一種行為時，就會使一部分人受損，另一部分人受益。只要受益大于受損，便是可取的，否則是不可取的。

破產(chǎn)這種制度安排，使債權人受損，使債務人受益。一般說來，債務集中(即集中于面臨破產(chǎn)的法人或自然人),而債權分散的狀況下(即有眾多的債權人)，破產(chǎn)就使得債務集中的法人或自然人的得益大于眾多債權人的損失。所以這種制度安排是可取的?？傊飘a(chǎn)可解除債務人的包袱，可使債權人公平受償，可避免連鎖反應造成系統(tǒng)性風險。

產(chǎn)權歸屬與破產(chǎn)選擇

近年，國家紀委巡視組巡視了部分國有企業(yè)，發(fā)現(xiàn)的問題較多，但主要的問題大都雷同，如以權謀私，不顧國家利益等。究其原因，我認為主要不是外部監(jiān)管不力，也不是“內(nèi)部控制”不嚴，而是管理層特別是“第一把手”出于某種目的，無視法紀，違背經(jīng)濟規(guī)律，置國家利益于不顧，為所欲為。要進一步探尋產(chǎn)生問題的根源，則不完全是個人品質所致，必須從制度、環(huán)境、約束機制上去找原因。通俗地說，這要審視國有企業(yè)的老板是玩國家的錢，還是玩自己的錢；是玩自己多年經(jīng)營，冒著風險積累起來的錢，還是玩自己借來，甚至騙來的錢；玩不同的錢，有不同的心態(tài)，不同的機制和不同的擴散效應。需要用心理學、社會學、經(jīng)濟學去分析。僅從投資選擇角度講，可謂投資選擇的“成本論”、“回報論”、“承受力論”。國家的錢，自己靠關系借來的錢，成本低，無需回報，承受力強，可為所欲為；自己辛苦積聚起來的錢，成本高，必須回報，承受力弱，總得小心從事。有人感嘆說，一些企業(yè)“問題的本質，沒有真正像關心自家的財產(chǎn)一樣關心國有公司資產(chǎn)”，其實，這不是關心不關心的問題，而是成本、回報與承受力的問題。玩國家的錢，不講成本，不講回報，敢冒風險，這才是問題的實質所在。從這個角度說，國企老板不可能成為經(jīng)濟的“理性人”。所以，要有力地杜絕類似事件，僅僅致力于出資人到位，加強監(jiān)管是不行的。在我國，討論產(chǎn)權更多的是著眼于權利的結合。似乎出資人到位了，就有人關心國家的資產(chǎn)了，權利便結合緊密了。其實，這只是問題的一面，而且是不確定的一面。問題的另一面，是“責與本”，也就是說擁有這樣的產(chǎn)權花了多少成本，維護這樣的產(chǎn)權要承擔多大的責任。解決“責與本”的問題，光出資人到位是解決不了的。因為“出資人”是個難以具體到個人的抽象概念。再說出資人也不了解擁有這樣的產(chǎn)權花了多大成本。要解決“責與本”的問題一是當事人必須有承受力，二是當事人必須講回報。

當代市場經(jīng)濟，不僅是交換經(jīng)濟，而且存在著投機經(jīng)濟，在市場中，風險始終存在，“勝敗乃兵家常事”，問題是要有承受力，要掌握一個度。承受力是自己的資產(chǎn)負債狀況。如果把資產(chǎn)負債都看成是國家的，賺了錢是我的業(yè)績；虧了錢雖有責任但于我無損，則就可為所欲為。當代市場經(jīng)濟不是所有者的經(jīng)濟，而是經(jīng)理層的經(jīng)濟，市場風云瞬息萬變，要靠經(jīng)理人運籌帷幄，果斷決策，在這種狀況下，個人的智慧起著決定作用，集體的意見往往滯后。當代市場經(jīng)濟是“理性人”的經(jīng)濟，不是慈善家的經(jīng)濟，“理性人”就是要在法制允許的范圍內(nèi)在市場上賺錢，要在不損害他人利益、國家利益的情況下謀發(fā)展。也就是說，在當代市場經(jīng)濟的條件下，要承認、允許“理性人”的追求。換句話，在市場經(jīng)濟中，我們要通過法制樹立經(jīng)濟“理性人”的道德，而不是通過教育樹立“自然人”的道德?！白匀蝗说牡赖隆蹦軌蛲ㄟ^教育形成，“經(jīng)濟理性人的道德”只有通過法制。

必須指出，國有企業(yè)與政府是利益共同體，企業(yè)虧損，政府埋單。如果是私人企業(yè)，資不抵債，理該破產(chǎn)?，F(xiàn)階段，一些國有或國有控股企業(yè)處于破產(chǎn)邊緣，一些企業(yè)實際上已經(jīng)破產(chǎn)，所謂“僵尸企業(yè)”，怎么面對這種狀況，往往采取債務重組方案。方案一是打算拉民營企業(yè)注資(談判條件可能苛刻)；二是把股東的債權轉為股權。無論是拉民營企業(yè)注資還是債轉股，都需要中國政府的批準。以政府干預代替市場機制，以債務重組代替企業(yè)破產(chǎn)，這是否有利于資源配置，違背市場原則，值得深思。

這里還需要思考的問題是：破產(chǎn)是為了什么，意義何在？不破產(chǎn)又是為了什么，意義何在？從法律上說，破產(chǎn)既是維護債權人的利益，又是維護債務人的利益。當然，主要是維護債權人的利益。進一步說是維護債權的公平清償，減輕債務人的沉重負擔。不破產(chǎn)還可能使債權人的利益繼續(xù)受損，從這一點上說，沒有維護債權人的利益，也難以減輕債務人的沉重負擔。但在我國，破產(chǎn)或不破產(chǎn)，更多地不是從維護債權人的利益去考慮問題，而是從維護國有資產(chǎn)不流失，維護社會穩(wěn)定去考慮問題。這樣考慮問題，不破產(chǎn)的成本實際上是由社會去承擔，也就是由納稅人承擔。從風險的角度講，破產(chǎn)清盤，損失透明，風險告一段落；不破產(chǎn)，進行資產(chǎn)負債重組，把問題包容下來，實際上是風險轉嫁。綜合各種因素，從經(jīng)濟學說的角度講，也就是要比較破產(chǎn)的成本與收益和不破產(chǎn)的成本與收益。

尋求破產(chǎn)保護

破產(chǎn)保護(bankruptcy protection)一般是指通過一定法律程序，主要是法律允許在破產(chǎn)保護期內(nèi)的企業(yè)在一定時間內(nèi)不受債權的影響,可以正常進行經(jīng)營活動，以重整旗鼓,是對遇到困難的企業(yè)進行保護的一種方法。其實質就是公司向法院申請破產(chǎn)，尋求保護，以解脫困境。其實，破產(chǎn)保護一詞并非法律術語。

破產(chǎn)和破產(chǎn)保護在法律上是完全不同的兩個概念，主要的區(qū)別是是否能夠繼續(xù)運營。宣布破產(chǎn)的公司，其全部業(yè)務必須立即停止，進入破產(chǎn)清算程序，而申請破產(chǎn)保護的公司可以繼續(xù)運營自己的業(yè)務，以爭取重組或盈利以避免破產(chǎn)。進一步說，保護什么？保護債務人不受債權人的侵擾；允許他繼續(xù)營業(yè)；保護公司財產(chǎn)不作為破產(chǎn)清算財產(chǎn)來看待；允許管理層繼續(xù)負債公司業(yè)務。

以美國的《破產(chǎn)法》為例，破產(chǎn)和破產(chǎn)保護都有不同的法律條文進行了具體的規(guī)定，當一個公司面臨破產(chǎn)時，可以援引《破產(chǎn)法》第十一章來申請破產(chǎn)保護，爭取再度盈利，面臨破產(chǎn)的公司也就是債務人，仍可照常運營，公司管理層繼續(xù)負責公司的日常業(yè)務，其股票和債券也在市場繼續(xù)交易，但公司所有重大經(jīng)營決策必須得到一個破產(chǎn)法庭的批準，公司還必須向證券交易委員會提交報告，申請破產(chǎn)保護的公司可以在120天的保護期內(nèi)不受債權人追討債務的侵擾，如果能重組成功或重新盈利，就可以避免破產(chǎn)。如果直接破產(chǎn)，可以依據(jù)《破產(chǎn)法》第七章進入破產(chǎn)清算程序。公司全部業(yè)務必須立即全部停止，由破產(chǎn)財產(chǎn)托管人來清理拍賣公司資產(chǎn)，所得資金用來償還債務，包括對債權人和投資人的債務。

美國破產(chǎn)法第十一章曾指出：破產(chǎn)法的立法宗旨在于企業(yè)重組和重整，而非破產(chǎn)清算。據(jù)了解，美國國會制定破產(chǎn)法時，傾向于鼓勵負債企業(yè)重組和重整，而非強制負債企業(yè)清算還債，這主要是基于以下認識：(1)企業(yè)的清算價值通常低于企業(yè)繼續(xù)存活時的價值，因此，從長遠看，如果允許負債企業(yè)重組，則債權人可獲得更多的清償。如讓負債企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營其價值會更高的話，則沒有必要對其進行破產(chǎn)清算;(2)對負債企業(yè)進行重組，可以避免雇員失去工作，而在破產(chǎn)清償?shù)那闆r下，雇員將無例外地失去工作;(3)許多企業(yè)都會遇到難關，且有時企業(yè)經(jīng)營狀況不佳并非企業(yè)經(jīng)理層的過錯。如允許此等企業(yè)重組，則其大有復興的可能。《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》(2006年8月27日第十屆全國人民代表大會常務委員會第二十三次會議通過)，第八章也規(guī)定了重整制度，類似于美國的破產(chǎn)保護。但實踐效果不佳。

重整與破產(chǎn)清算的重要區(qū)別是：如果法院受理破產(chǎn)，被申請破產(chǎn)清算的企業(yè)的財產(chǎn)、業(yè)務要移交給法院指定的代理人，并停止經(jīng)營；如果法院同意債務人“重整”，則企業(yè)的財產(chǎn)、業(yè)務不歸管理人，也不停止經(jīng)營，但重整是有條件的，比如債務人或債務人的大股東重新注資等。

破產(chǎn)清算不同于普通清算，破產(chǎn)清算適用于破產(chǎn)還債程序，破產(chǎn)還債帶有法律的強制性。破產(chǎn)清算組必須在人民法院的指導和監(jiān)督下工作。破產(chǎn)清算的過程，是人民法院審理破產(chǎn)案件的過程，從破產(chǎn)清算組的成立、破產(chǎn)財產(chǎn)的清查、確認、變現(xiàn)、處置和分配，到破產(chǎn)債權的確認、清償、清算組的撤銷，必須嚴格按照法定程序進行。而普通清算適用于清產(chǎn)還債程序，清算組是在上級主管部門領導和監(jiān)督下開展工作的。清產(chǎn)還債面對的是每一個債權人，而破產(chǎn)還債面對的是債權人會議。在多數(shù)情況下，普通清算都會有剩余財產(chǎn)，在清算程序上，也就都會有剩余財產(chǎn)的分配程序。

在這里結合國外的實際，值得思考的是：當年美國CIT集團(CIT Group)申請破產(chǎn)保護，但美國不救，這是為什么？

2009年11月1日美國支持中小企業(yè)的最大商業(yè)銀行CIT集團向紐約南區(qū),美國聯(lián)邦破產(chǎn)法院遞交了破產(chǎn)保護申請書,申請破產(chǎn)保護主要原因是債務到期,沒有還款能力。據(jù)統(tǒng)計，截至2009年3月底，CIT共負債680億美元，其中27億美元債務將于2009年底到期，而2010年第一季度還有74億美元債務到期，這就是說有101億美元臨近到期，而沒有能力償還。

CIT的債務能力與它的資產(chǎn)負債結構相關。申請破產(chǎn)前它的總資產(chǎn)為710億美元，其結構主要是批發(fā)企業(yè)和零售企業(yè)，其中向中小企業(yè)貸款600億美元和學生貸款。它的負債為680億美元，其結構主要是支行債券和商業(yè)本票，當發(fā)行債券和商業(yè)本票到期了，而發(fā)放的貸款收不回來，沒有能力償債，所以面臨破產(chǎn)。這表明CIT面臨破產(chǎn)并不是資不抵債，而是流動性不足。

CIT的流動性不足，本來想再次申請發(fā)債以緩解償債壓力，但發(fā)債要擔保，它申請加入暫時流動性擔保計劃，但未獲FIDC(存款保險公司)批準。FDIC認為CIT集團的資產(chǎn)正在惡化，若繼續(xù)為其所發(fā)行的公司債務提拱擔保，將會使納稅人的資金面臨風險。

面臨破產(chǎn)，美國政府為什么又不救呢？在美國政府眼里CIT還算不上“大到不能倒”的地步。這就是說在美國政府眼里，有些大企業(yè)是不能倒的，要保；有的大企業(yè)是可以倒的，可以不保。但CIT在美國老百姓的心目中地位很高，此次申請破產(chǎn)，被譽為“悲劇英雄倒下”。CIT在美國老百姓心目中，為什么地位很高？這與它的歷史，業(yè)績和服務對象相關。

CIT，1908年創(chuàng)業(yè)，到2009年止已有101年的歷史，創(chuàng)始人Henty Tttleson是個法律系的學生，開始他做紡織品零售商(經(jīng)營了37年)后來當經(jīng)紀人(不動產(chǎn)經(jīng)紀人和股票經(jīng)濟人)。他經(jīng)歷了美國經(jīng)濟兩次主要衰退期，在經(jīng)歷中他悟出了一條重要的真理：信貸是經(jīng)濟活力之源，信貸永遠有需求。在這樣的理念支配下，CIT業(yè)務拓展的主要對象是廣大的消費者，在批發(fā)商與零售商之間著力融通資金，比如向汽車購買者、家用電器購買者融資(他們可以首付1/3，其余的在8個月之內(nèi)支付)。應當說CIT的業(yè)務與人們的消費息息相關。

此外，CIT的展業(yè)與政府的導向，與社會的變革也緊緊相隨。第二次世界大戰(zhàn)后，美國政府著力進行戰(zhàn)后重建，CIT為國家經(jīng)濟的空前擴張，提供資金支持；二十世紀六十年代開始，CIT業(yè)務的拓展與社會經(jīng)濟生活的變革結合起來，不僅是融資，還開展保理業(yè)務、租憑業(yè)務，向個人、家庭發(fā)放股權貸款等。在這一時期CIT不僅蓬勃發(fā)展，而且業(yè)績輝煌。進入新經(jīng)濟時代(1986—2008)后，CIT業(yè)務擴展到外國，其客戶不僅來自美國，而且來自歐洲、亞洲、加拿大，CIT的保理服務向數(shù)千家小型制造商提供資金，而這些制造商又將其產(chǎn)品售給那些依賴CIT獲得物流金融的大小型零售商。

總之，CIT集團擅長的業(yè)務是：公司理財、貿(mào)易融資、運輸金融和供應商金融。特別是運輸金融部分很突出：CIT是美國第三大有軌列車的出租商，擁有11.6萬多輛有軌列車；同時又是全球3大飛機公司的融資商，擁有100多家航空公司客戶。但金融危機到來，也避免不了面臨破產(chǎn)。

CIT的興衰給我們的啟示是：

1.金融業(yè)不僅僅是資金的融通。它是關乎就業(yè)、教育等家庭生活的重要組成部份。

2.金融業(yè)的展業(yè)，與經(jīng)濟的興衰結合在一起，要緊隨社會經(jīng)濟生活的變革。金融業(yè)屬于流通領域，流通領域的順暢，取決于生產(chǎn)和消費。

3.投入與產(chǎn)出要保持科學的比例。CIT稟承“少投入，多產(chǎn)出”的理念。它的資本不是“磚頭+水泥”的傳統(tǒng)型，而是“才干+觀念”的現(xiàn)代型。結果流動性短缺，喪失償債能力，面臨破產(chǎn)邊緣。這表明“流動性”的增強，是金融機構的生命線。而流動性取決于相當?shù)耐度?包括自有資本)。CIT主要以負債取得資金來源，不是好的選擇，更不能是唯一的選擇。

4.大不一定都好。大有大的風險，復蓋面廣，多種經(jīng)營，不完全能抽肥補瘦，調劑余缺。有人提出“大而不倒”，照我的理解“大而不倒”有三重意思：金融展業(yè)的攤子鋪得大，管理能力達不到；存在風險的可能性大，監(jiān)管能力達不到；風險帶來的損失太大，救助能力達不到。此外，有人還提出：“大而不倒”容易產(chǎn)生道德風險。“大而不倒”是對金融展業(yè)的挑戰(zhàn)，是對金融制度安排的挑戰(zhàn)，是對金融監(jiān)管的挑戰(zhàn)?，F(xiàn)在有的提出：要不要分拆一些大銀行。在英國已經(jīng)打破了大銀行壟斷金融的局面。在英國有匯豐銀行、蘇格蘭皇家銀行和萊斯銀行，本世紀初，蘇格蘭皇家銀行和萊斯銀行把它的分支機構交給政府由政府賣了，以償還對政府的債務。

與這個問題相關的問題是：是否大銀行的風險就越大，小銀行的風險就越?。吭?008年的金融危機中，美國的摩根大通銀行和富國銀行受損相對較小，其主要原因是資產(chǎn)結構不同，但從總量上說，它們也比較小。

5.什么狀況下政府救助？什么狀況下政府不救助？在這場危機中，美國政府救助了AIG、花旗、美國和高盛，對雷曼沒有救助。為什么？媒體報道說，對前三者實施救助，是因為它們的影響大，而對后者不救助，是它的影響較小。以影響大小尺度該不該救助，科不科學、合不合理，值得研究。在我看來救不救助？取決于維護什么人的利益。

金融機構破產(chǎn)的特殊性

通常說，金融是貨幣資金的融通，其實在當代，金融這一范疇大大超出了“貨幣資金融通”的含義。從法理上能夠說，金融是以貨幣和有價證券為載體的權利與義務關系體系。金融領域權利與義務的關系，更多的是債權與債務的關系，在這一領域加強法治，就是要使債權與債務關系能夠在法律的框架下建設、運行，并得到保護。對此，結合我國現(xiàn)階段的實際，需要建立破產(chǎn)制度，完善《破產(chǎn)法》和《破產(chǎn)保護法》。所以，總的說來，在金融領域，法治就要使這種權利與義務關系體系能夠在法律的框架下建設，運行并得到保護。

金融機構如果資不抵債，明顯缺乏清償力，也可申請破產(chǎn)清算。但與一般企業(yè)不同的是：金融機構出現(xiàn)重大金融風險時，可先采取接管、托管措施，然后不得已才進行重整或破產(chǎn)清算。

另外金融機構的破產(chǎn)申請，不由債權人或債務人提出，而由監(jiān)管機構提出。為什么這樣規(guī)定？一是為保證風險處置措施的順利實施；二是為避免債權人通過向法院申請，搶先取得這些金融機構的財產(chǎn)。對于金融機構的破產(chǎn)立法應關注以下幾點：

1.什么是金融機構，哪些機構屬于金融機構？

結合我國實際，值得研究的是：四大金融資產(chǎn)公司、匯金公司、信用合作社、期貨公司(有金融期貨、實務期貨)、擔保公司等。

2.金融機構是企業(yè)單位還是算事業(yè)單位？

企業(yè)單位和事業(yè)單位，在市場準入、管理方式、稅收待遇和破產(chǎn)條件等方面都是有差別的。

部分金融機構(如商業(yè)銀行、保險公司、證券公司)的破產(chǎn)必須由監(jiān)管部門提出申請，這是指對國有金融機構而言，如果是非國有的金融機構呢？它必須經(jīng)監(jiān)管部門批準。如果金融機構自身和金融機構的債權人提出申請破產(chǎn)，都需要批準嗎？在法律上如何認定。為什么要批準？主要是維護債權人利益。

3.什么是金融債權？

債權有物權、股權、借貸權、租賃權之分。還可以區(qū)分為機構債權和個人債權。金融債券是以某一種金融資產(chǎn)和金融產(chǎn)品為依托的給付權。由于債權債務關系的差別，對金融債券的給付也會存在差別。比如商業(yè)銀行的機構債權與個人債權，在給付時就存在差別(個人保證給付，機構不保證或不完全保證給付)。再如個人債權中在商業(yè)銀行的存款，不完全保證給付(西方存款保險公司“有限償付”)，而個人購買商業(yè)銀行的債券就能完全給付。還有個人委托金融機構運營的財產(chǎn)、個人在金融機構存放的運營資金(如存在證券公司的客戶保證金)等。當金融機構破產(chǎn)時如何對待？都很值得研究。

4.破產(chǎn)管理人的特殊性

一般企業(yè)的破產(chǎn)，管理人由政府有關部門、律師事務所、會計師事務所等機構具有從業(yè)資格和相關知識的人員組成。管理人的職責是接受破產(chǎn)人的財產(chǎn)清理和處理破產(chǎn)人的債權債務。但由于金融機構的特殊性，在選擇管理人時，必須有專業(yè)優(yōu)勢。從這個意義上說，對于金融機構破產(chǎn)管理人的選擇、任命，必須有資格認定。

5.當代各國對資不抵債、面臨破產(chǎn)的金融機構，一般都不采用破產(chǎn)的辦法，而采取“重整”的辦法

重整的辦法有：政府注資，政府接管，提供政府信用擔保，讓實力強的金融機構托管，由央行再貸款等。

6.金融機構財產(chǎn)變現(xiàn)的特殊性

有形資產(chǎn)變現(xiàn)，一般按市場價格，但證券類資產(chǎn)變現(xiàn)，如持倉量大，高度控盤，在二級市場拋售，使行市大跌，就會影響其他投資人的利益。

無形資產(chǎn)變現(xiàn)(特許權和商譽)，要經(jīng)過價值評估，招標，拍賣。

7.金融機構破產(chǎn)，財產(chǎn)分配方案的特殊性

一是支付清算費用、職工工資、勞動保護費用。

二是個人存款本息的優(yōu)先權，但不一定全額保付(債權打折)。

要建立金融機構破產(chǎn)保護基金，這種保護基金有：存款保險基金、證券投資保護基金、投資者保護基金。2005年6月30日，我國證監(jiān)會、央行頒布了《證券投資保護基金管理辦法》。

金融機構破產(chǎn)的特殊性，在于它負債的特點。經(jīng)營貨幣資金的金融機構特別是商業(yè)銀行也是企業(yè)，銀行作為企業(yè)也是負債經(jīng)營，而且負債率也很高，銀行負債經(jīng)營的特點是：

1.負債經(jīng)營載體的普遍接受性

銀行經(jīng)營的是貨幣資金，貨幣資金是銀行負債經(jīng)營的載體。這種載體被社會成員普遍接受，因為它有一般的購買力和支付能力。這種性質使銀行在經(jīng)營中，“進貨”有廣泛的渠道，“銷貨”不愁沒人要，能夠在較大的空間和較長的時期中進行，而且各種不同的載體(即各種貨幣)可按一定的程序和比例關系相互轉換。這種轉換可調整銀行的負債結構和資產(chǎn)風險。

2.債權的分散性

銀行的債權人是眾多的存款顧客，顧客來自四面八方，相當分散。這種分散性給銀行的經(jīng)營管理帶來的好處是能夠“續(xù)短為長，增強償債能力”，“此存彼取，分散償債時間”。當然眾多的債權人也給銀行的經(jīng)營管理帶來壓力，那就是“擠兌”。

3.債務的可續(xù)性

這不僅從整體說，債務可“續(xù)短為長”，而且從局部說，存款也可轉期。債務的可續(xù)性盡管沒有減少銀行的債務，但可減輕銀行現(xiàn)實的債務負擔，而且使銀行這種企業(yè)的債務“后移”，轉化為“前人借債，后人承擔”。

4.償債工具的可取代性

銀行作為企業(yè)，它的償債工具是中央銀行創(chuàng)造的信用流通工具，包括在中央銀行的存款和庫存現(xiàn)金，即通常所說的“準備金”。準備金是銀行的資產(chǎn)，銀行用這樣的資產(chǎn)來清償它的債務。在經(jīng)營管理中“準備金”的多少可來自中央銀行借款，也可來自同業(yè)，還可來自顧客。從這一點上說，償債工具不可替代。但經(jīng)營貨幣資金的銀行能夠用自己創(chuàng)造的信用流通工具(如開出匯票)取代中央銀行創(chuàng)造的信用流通工具去清償債務，其條件是清算匯差。當某家銀行準備金不足而匯差暫時無法清償時，便占用另一家銀行的匯差，占用匯差實際是要匯入行以自己的準備金代匯出行清償債務。這樣的取代有一個過程，有廣泛的空間，因而能夠說，銀行經(jīng)營貨幣資金對債務的清償，可以在較長的時期內(nèi)不同的空間中取代。

銀行負債經(jīng)營的這些特點決定了它在運作中既存在著較大的風險性，又有著避免風險的可能性。負債經(jīng)營載體的普遍接受性和債權的分散性蘊藏著較大的風險，但債務的可續(xù)性和償債工具的可取代性又為避免風險提供了可能。銀行家應把握住負債經(jīng)營的這些特點，趨利避害。

有了法律，并不等于法治

按傳統(tǒng)理論，法律是統(tǒng)治階級意志的集中反映。照理，中國共產(chǎn)黨成為執(zhí)政黨后，代表廣大人民群眾的意志頒布法律，依法治國順理成章。應當說，早在幾十年前國家領導人就提出并強調“依法治國”了，可是幾十年過去了，黨為什么還要專門召開中央委員會，制定文件，統(tǒng)一認識，強調執(zhí)行呢？可見“依法治國”不是一件容易的事。其中緣由可多角度、多層次分析。但結合金融領域實際，我認為思想認識是重要的?！镀飘a(chǎn)法》頒布了近二十年，但我國沒有幾家企業(yè)“破產(chǎn)”，什么原因？我看“維穩(wěn)”思想是其中之一。此外，在我國，以國有經(jīng)濟為主導和主體的情況下，企業(yè)的債權債務關系終歸是一個“老板”，企業(yè)破產(chǎn)終歸是破國家的產(chǎn)，由政府來兜底，是重要的因素。

但，這種思想觀念，在市場經(jīng)濟條件下是扭曲的，不可取的。市場經(jīng)濟是法治經(jīng)濟，其中避免不了市場競爭、優(yōu)勝劣汰。不實行優(yōu)勝劣汰，就遏制了進步和創(chuàng)新，就違背了市場經(jīng)濟原則，就是歷史的倒退。

十八大四中全會將“依法治國”概括為“科學立法、嚴格執(zhí)法、公正司法”，立法、執(zhí)法、司法都需人去執(zhí)行，所以，有了法律，能不能實現(xiàn)法治，關鍵在于人怎么執(zhí)行。

在我國，多少年來，權威部門都在強調經(jīng)濟結構調整，有進展，但成效不能高估，主要原因，我認為是缺乏利益補償機制。市場經(jīng)濟優(yōu)勝劣汰，經(jīng)濟結構調整必然帶來損失。損失由誰承擔?在損失沒有人承擔，且不愿承擔的狀況下，多少年來的經(jīng)濟結構調整，大都是增量調整，而不是存量調整。增量調整可推動發(fā)展，存量難以調整始終是一個“包袱”，不能減輕負擔。從局部利益說，存量不調整，不僅不是負擔，還能帶來收益。比如能夠增加地方財政收入。但這樣的局面能夠維持多久？讓人擔憂，一旦產(chǎn)能過剩，產(chǎn)品過剩；負債累累，危機爆發(fā)，日子難過。這從道理上說，不難理解：經(jīng)濟結構調整→企業(yè)關停并轉→必然產(chǎn)生損失→誰來承擔損失→缺乏補償機制，只好增量調整。

企業(yè)的生存和發(fā)展，缺乏補償機制，是違背經(jīng)濟規(guī)律的，企業(yè)的生命有周期，在生命的一定階段，不致力于開拓創(chuàng)新，不注重穩(wěn)健經(jīng)營，不注重自我積累主要靠負債“做大做強”，不能不陷入困境。

怎樣建立補償?shù)挠行C制？這從宏觀的角度說，管理層需要導向、約束、完善機制，比如要強調自我積累，開拓創(chuàng)新，建立起補償基金制度等。從微觀的角度說，企業(yè)作為一級組織，在經(jīng)營管理中，要定好位，把握住重心。以金融機構為例，我僅指出幾點：

1.作為一級金融組織，它是企業(yè)，但又有政府的背景。在經(jīng)營管理中，首先要處理好：政府與企業(yè)的關系。為此，首先要清理落實債權債務關系。按最近《國務院關于加強地方政府性債務管理的意見》，地方政府性債務絕大部分是通過融資平臺公司舉的債，要求清理落實。這些債，哪些是一般債務？哪些是專項債務？從意見的要求看，一般債務要由財政收入償還，專項債務要由項目運營的收入償還。那些沒有運營收入的問題項目和那些已經(jīng)損失的項目怎么辦？特別強調要“剝離融資平臺公司政府融資職能”。融資平臺公司不得新增政府債務。

2.要穩(wěn)健經(jīng)營，要賺錢，但不能以賺錢為唯一目的。

3.要著力降低融資成本，支撐實體經(jīng)濟的健康發(fā)展。而不要著力以錢炒錢。

4.要成為推動金融改革的典范，推進金融創(chuàng)新、促進金融業(yè)發(fā)展的旗手。特別是在涉外金融方面。

[責任編輯：王波]

曾康霖(1938-)，男，西南財經(jīng)大學教授、博士生導師，2013年中國金融學科終身成就獎獲得者。

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