職務(wù)侵占罪的認(rèn)定與處理研究

張鋒學(xué)（廣東農(nóng)工商職業(yè)技術(shù)學(xué)院管理系，廣東廣州510507）

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職務(wù)侵占罪的認(rèn)定與處理研究

張鋒學(xué)
（廣東農(nóng)工商職業(yè)技術(shù)學(xué)院管理系，廣東廣州510507）

摘 要：職務(wù)侵占罪作為一種經(jīng)濟(jì)型犯罪，主要指的是那些在公司中具有特定身份的員工，利用其在職務(wù)上的便利，將單位財(cái)產(chǎn)占為己有的一種不良現(xiàn)象。職務(wù)侵占罪是一種比較典型的職務(wù)性犯罪，所以在其罪行的認(rèn)定方面還存在著許多的問題，文章對職務(wù)侵占罪的認(rèn)定與處理進(jìn)行了研究。

關(guān)鍵詞：職務(wù)侵占罪；認(rèn)定；犯罪主體；犯罪客體；主觀方面

一 職務(wù)侵占罪的認(rèn)定解讀

（一）主體的認(rèn)定

主體范圍的認(rèn)定。由于職務(wù)侵占罪在1997年的時候從貪污罪中分離出來，所以在其主體的認(rèn)定上就存在著許多的爭議，而對其主體的認(rèn)定也是職務(wù)侵占罪司法認(rèn)定的一個重要的依據(jù)。而對于職務(wù)侵占罪的主體是否包括事業(yè)單位、國有企業(yè)以及人民團(tuán)體這個問題，學(xué)術(shù)界主要有以下兩種觀點(diǎn)：第一種認(rèn)為包括在內(nèi)。因?yàn)椋凇缎谭ā分袑β殑?wù)侵占罪的主體有明確的規(guī)定，其主體主要包括有公司、企業(yè)以及其他單位的一些具有特定身份的員工，所以根據(jù)所有制的性質(zhì)，將事業(yè)單位、國有企業(yè)以及人民團(tuán)體中的具有特定身份的員工排除在外是不符合法律依據(jù)的。第二種觀點(diǎn)則是對這種說法持反對意見。因?yàn)?，《刑法》中?guī)定貪污罪的犯罪主體是國家工作人員，所以只對國有企業(yè)以及人民團(tuán)體中的，利用職務(wù)便利將公共財(cái)產(chǎn)占為己有的這種行為定為貪污罪。而根據(jù)我國所有制的性質(zhì)，職務(wù)侵占罪的主體應(yīng)該是非國有性質(zhì)的一些企業(yè)或單位。

雖然現(xiàn)階段的職務(wù)侵占罪從貪污罪中已經(jīng)獨(dú)立出來了，但是在國有性質(zhì)的單位中仍然是存在的。而在對職務(wù)侵占罪的認(rèn)定中，單純的“是”或者“不是”是不能斷定整個案情的性質(zhì)，在對職務(wù)侵占罪的主體進(jìn)行界定的時候，要根據(jù)案情的具體情況來對其主體進(jìn)行界定。[1]此外，在對職務(wù)侵占罪的主體進(jìn)行界定時，不能簡單的按照單位或者企業(yè)的性質(zhì)，將國有企業(yè)、國有單位或者人民團(tuán)體中的員工排除在外。因?yàn)?，在國有企業(yè)、國有單位以及人民團(tuán)體中還有一些非公務(wù)行為的工作人員。這些具有非公務(wù)行為的員工，雖然不算是國家工作人員，但是他們在工作的過程中，同樣可以利用職務(wù)的便利占有本單位的公共財(cái)產(chǎn)。如果將這一類工作人員排除在職務(wù)侵占罪的主體之外，就會造成對這類工作人員的犯罪行為無法定罪，這些工作人員在實(shí)施犯罪之后也就不能得到及時的懲處。

（二）客體要件的認(rèn)定

職務(wù)侵占罪的客體要件也是構(gòu)成犯罪的主要要件之一，其主要指的是那些被我國刑法所保護(hù)的，而又被犯罪行為所侵犯的社會關(guān)系。但是在對職務(wù)侵占罪客體進(jìn)行界定時，可以對行為人所犯的罪以及所犯罪行對社會的危害程度進(jìn)行一個簡單的確定。我們所說的職務(wù)侵占罪的客體主要包括簡單和復(fù)雜客體說這兩種。

對于簡單客體說來講，其一般認(rèn)為職務(wù)侵占罪的客體主要指的是公司、企業(yè)或單位的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。但是，對于復(fù)雜客體說來講，其主要認(rèn)為職務(wù)侵占罪的客體不僅包含簡單復(fù)雜說中的客體要件，還包括出資人的所有權(quán)、公司的財(cái)務(wù)制度等。但是，如果當(dāng)不是國家工作人員的員工利用職務(wù)的便利，非法占有公共財(cái)產(chǎn)時，就可以說明職務(wù)侵占罪的客體要件不受財(cái)產(chǎn)所有制的限制。所以，從上述的敘述中我們可以清楚的認(rèn)識到職務(wù)侵占罪的客觀要件可以是公司、企業(yè)或者其他單位的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。

對于職務(wù)侵占罪的客體要件的界定來所，我們可以從以下幾點(diǎn)入手：首先，在出資人的所有權(quán)中，股東是其主要的出資方，古董的財(cái)產(chǎn)在出資之后就會轉(zhuǎn)換為公司法人的財(cái)產(chǎn)權(quán)。這樣一來，出資人的所有權(quán)就會因?yàn)槿狈碚摰闹味l(fā)揮不出其應(yīng)有的作用。但是，職務(wù)侵占罪不僅會侵害公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)，還會使股東的股權(quán)受到間接的損失。所以，職務(wù)侵占罪的犯罪客體是出資人的所有權(quán)是不正確的。其次，雖然職務(wù)侵占罪發(fā)生在單位內(nèi)部，但是同時也影響到了社會秩序的穩(wěn)定。而其對社會秩序穩(wěn)定的影響并不是直接的，其犯罪主體中也并不包括犯罪行為的間接侵害或者具有威脅性的社會關(guān)系。第三，還有一些職務(wù)侵占罪，它們對單位的一些管理或者財(cái)務(wù)制度的侵犯具有偶然性的特點(diǎn)，對其不會造成很大的影響。但是，在職務(wù)侵占罪犯罪客體要件中，并沒有包含這類比較隨意的客體，所以說，職務(wù)侵占罪的客體要件中不包括財(cái)務(wù)管理制度。此外，行為人的財(cái)務(wù)管理行為主要是建立在自己的信用度上面的，所以，在正常的經(jīng)濟(jì)往來中，職務(wù)侵占罪的本質(zhì)就是利用管理者的信托關(guān)系來進(jìn)行的，也就是說信托關(guān)系也是職務(wù)侵占罪的客體要件。

（三）客觀方面的認(rèn)定

第一，對“利用職務(wù)上的便利”的認(rèn)定。由于職務(wù)侵占罪主要是從貪污罪中分離出來的，所以職務(wù)侵占罪的犯罪主體也是從貪污罪中分離出來的。對此，我們可以看出，職務(wù)侵占罪與貪污罪的犯罪客觀方面是相同的。此外，犯罪客觀方面是判定犯罪主體的一個重要的依據(jù)，可以根據(jù)犯罪主體職務(wù)的性質(zhì)將其分為公務(wù)性工作人員和非公務(wù)性工作人員。在企業(yè)、單位或公司中，從事公務(wù)行為的人員如董事長、總經(jīng)理等，其對企業(yè)、公司以及單位的發(fā)展起著非常重要的作用。而由于從事非公務(wù)行為的工作人員較為復(fù)雜，所以在其認(rèn)定上還存在著許多的問題，對此可以從職務(wù)的含義內(nèi)容上對其進(jìn)行研究。職務(wù)指的是一項(xiàng)具體的工作，它不同于職權(quán)，所以在說的過程中，不能將“職務(wù)”和“職權(quán)”相混淆。因?yàn)槁殑?wù)大于職權(quán)，所以如果將“利用職務(wù)的便利”說成“利用職權(quán)的便利”則會縮小職務(wù)侵占罪的范圍。[2]而利用職務(wù)上的便利則主要指的是在公司、企業(yè)或單位中具有特定身份的員工，利用其在企業(yè)、公司、單位中的領(lǐng)導(dǎo)權(quán)和指揮等權(quán)的一種現(xiàn)象。這里，只是將企業(yè)、公司、單位中的一些高層管理人員納入其中，而將其他職員排除在外，這在一定程度上也縮小了對“利用職務(wù)上的便利”的認(rèn)定范圍。其次，我們再來解釋一下“職務(wù)”與“職權(quán)”之間的關(guān)系。由于“職務(wù)”與“職權(quán)”之間是相互聯(lián)系的，所以當(dāng)行為人進(jìn)行非法侵占公共財(cái)產(chǎn)的時候，不能說成是“利用職務(wù)上的便利”而形成的職務(wù)侵占罪。最后，對于“利用職務(wù)上的便利”來說，現(xiàn)有的刑法并沒有對其做出詳細(xì)的說明和規(guī)定，其只是將“利用工作上的便利”歸納到盜竊罪或者其它罪刑中，所以在界定的過程中，很容易將“利用職務(wù)上的便利”與“利用工作上的便利”混淆起來。

第二，對“非法占為己有”的認(rèn)定。我們可以從以下三個方面入手進(jìn)行分析：首先，“非法據(jù)為己有”是不以合法持有為前提的；其次，“非法據(jù)為己有”是不限于本人占有的；最后，《刑法》對“非法據(jù)為己有”這一手段沒有具體的說明，這就容易將其與貪污罪混淆。所以說，為了應(yīng)對日新月異的經(jīng)濟(jì)發(fā)展，法律應(yīng)該利用“其他手段”對以職務(wù)侵占罪為本質(zhì)的其他作案手段進(jìn)行控制，從而保護(hù)公司和其他單位財(cái)產(chǎn)的完整。

（四）主觀方面的認(rèn)定

職務(wù)侵占罪屬于一種較為典型的目的犯，所以其主觀方面則指的是行為主體的直接故意。職務(wù)侵占罪從主觀上來說是行為人直接故意的，非法占有單位財(cái)產(chǎn)的一種做法。也就是說，行為人在占有公共財(cái)產(chǎn)的時候，明知道自己的這種行為時違法的，但是還是故意的利用自己職務(wù)上的便利將其占為己有。職務(wù)侵占罪指的是本單位的財(cái)產(chǎn)，其目的是資金的占有權(quán)、使用權(quán)、所有權(quán)等；挪用資金則指的是本單位的資金，其目的是資金的使用權(quán)。此外，挪用資金大多數(shù)是暫時的，在一段時間后又會歸還回去，所以在一定意義上不屬于職務(wù)侵占罪。

二 職務(wù)侵占罪認(rèn)定的問題與完善

（一）主體的認(rèn)定

在對職務(wù)侵占罪主體的認(rèn)定過程中，可能會出現(xiàn)個體工商戶是不是本罪的主體；現(xiàn)階段還處于籌備階段的企業(yè)、公司以及其他單位組織是不是本罪的主體等。這些問題的存在影響了職務(wù)侵占罪主體的認(rèn)定，所以在對其主體進(jìn)行認(rèn)定時，要圍繞對這幾個問題的解決入手。如個體工商戶是不是本罪的主體這一問題，就個體工商戶本身來說，其屬于自然人的范疇，個體工商戶通過自助經(jīng)營、自負(fù)虧盈、通過自己的勞動或者聘用少量的員工等。其不屬于單位群體性的組織性的特點(diǎn)，也不屬于單位的范疇，所以不是本罪的主體。正在籌備的企業(yè)、公司或其他組織是不是本罪主體的這種問題，我們首先要清楚的是，正在籌備的企業(yè)、公司等暫時不具備民事主體的資格，也不是刑法所規(guī)定的的單位，所以在這一階段非法占有公司財(cái)產(chǎn)的這一行為不能算作是職務(wù)侵占罪。而對于單位臨時人員是不是本罪主體這一問題，首先我們要知道現(xiàn)在的單位職工主要包括正式工、臨時工、合同工，而單位對職工的認(rèn)定不受是否為正式工這一條件的限制，因?yàn)檫@些員工在工作之前就已經(jīng)跟用人單位之間建立了一個比較穩(wěn)定的勞務(wù)關(guān)系，所以當(dāng)這些職員利用職權(quán)的便利，非法占有其管理以及經(jīng)手公司的財(cái)務(wù)，都屬于職務(wù)侵占罪。

（二）職務(wù)侵占罪客體要件的認(rèn)定

職務(wù)侵占罪客體要件主要包括簡單客體說和復(fù)雜客體說，我們在進(jìn)行認(rèn)定的過程中一定要注意分清這兩種客體說。此外，還要注意的是，要弄清楚復(fù)雜客體說中所包含的關(guān)于職務(wù)侵占罪的認(rèn)定的依據(jù)，如公司、企業(yè)或其他組織的所有權(quán)以及誠實(shí)信用的信托關(guān)系，都是職務(wù)侵占罪中的客體要件。

（三）客觀方面認(rèn)定

首先，對于“利用職務(wù)上的便利”這一點(diǎn)的認(rèn)定中，最主要的就是要弄清楚利用職務(wù)便利是否也包含利用勞務(wù)便利。此外，還應(yīng)該注意的是“利用職務(wù)上的便利”是構(gòu)成職務(wù)侵占罪的客觀要件，所以一定要把握好其涵義。第二，要弄清楚職務(wù)的來源是否具有合法性。由于行為人在犯罪之前是否具有犯罪意圖以及其所利用的職務(wù)便利是否具有合法性，都是影響客體要件界定的主要因素。[3]所以，在對行為人的行為進(jìn)行認(rèn)定的時候，一定要對其犯罪行為進(jìn)行細(xì)致的分析，并根據(jù)行為人的實(shí)際情況來對其犯罪行為進(jìn)行合理的認(rèn)定。其次，在對“非法占為己有”這一條件的認(rèn)定過程中，最重要的就是要看其是非法占有還是合法持有。非法占有除了侵占意外，還包括盜竊、詐騙等。此外，還要看“非法占為己有”是不是以合法占有為前提，是否非法占為他有等。

（四）主觀方面認(rèn)定

在對其主觀方面的認(rèn)定來說，很容易對“非法占有為目的”的認(rèn)定、理解以及產(chǎn)生的時間理解錯誤。所以，我們要在處理主觀方面的認(rèn)定時，考慮這三點(diǎn)內(nèi)容是否符合職務(wù)侵占罪的要求、是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪，此外，還要通過對案情的分析來對其進(jìn)行重新認(rèn)定。

總之，在司法實(shí)踐中，要想準(zhǔn)確的認(rèn)定職務(wù)侵占罪，最主要的是要緊扣構(gòu)成職務(wù)侵占罪的各個要素，并弄清職務(wù)侵占罪中的主體、主觀方面、客體、客觀方面的同時，還要認(rèn)真的分析在職務(wù)侵占罪認(rèn)定的過程中可能會出現(xiàn)的問題，并采取針對性的措施處理好職務(wù)侵占罪認(rèn)定工作。

參考文獻(xiàn)：

[1]付立慶.交叉式法條競合關(guān)系下的職務(wù)侵占罪與盜竊罪——基于刑事實(shí)體法與程序法一體化視角的思考[J].政治與法律,2016,(2).

[2]錢立春.職務(wù)侵占罪認(rèn)定法律問題探討[J].上海政法學(xué)院學(xué)報(bào)(法治論叢),2015,(1).

[3]閆雨.職務(wù)侵占罪司法認(rèn)定爭議問題探討——以耿某某案為基點(diǎn)[J].政法學(xué)刊,2015,(2).

（責(zé)任編校：周欣）

中圖分類號：D924

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：1673-2219（2016）04-0127-03

收稿日期：2016－01－15

作者簡介：張鋒學(xué)（1975－），男，湖南懷化人，廣東農(nóng)工商職業(yè)技術(shù)學(xué)院副教授，華南理工大學(xué)法學(xué)院博士研究生，研究方向?yàn)樾谭▽W(xué)。