賀 丹

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評(píng)《上市公司破產(chǎn)重整計(jì)劃法律問(wèn)題研究：理念、規(guī)則與實(shí)證》

賀 丹

破產(chǎn)重整程序因其“挽狂瀾于既倒”的實(shí)踐魅力，在被引入多國(guó)破產(chǎn)法，從而成為破產(chǎn)從業(yè)者的重要職業(yè)內(nèi)容的同時(shí)，也在世界范圍內(nèi)吸引了大批學(xué)術(shù)研究者的視線。毫不夸張地說(shuō)，重整程序是圍繞重整計(jì)劃進(jìn)行的法律過(guò)程，整個(gè)破產(chǎn)重整程序就是一個(gè)重整計(jì)劃的提出、談判、通過(guò)過(guò)程。從重整的角度，關(guān)于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的法律規(guī)則、關(guān)于重整中的營(yíng)業(yè)控制的法律規(guī)則、甚至破產(chǎn)清算分配規(guī)則，都會(huì)影響到重整計(jì)劃的談判與博弈。債務(wù)人、債權(quán)人在重整程序中的一切爭(zhēng)奪，其目標(biāo)都是要將自己的權(quán)益落實(shí)在被通過(guò)的重整計(jì)劃的字句之中；破產(chǎn)從業(yè)者和法院在破產(chǎn)重整程序中的一切努力，都是為了確保重整計(jì)劃的公正、公平和可執(zhí)行。因此，從重整計(jì)劃入手對(duì)破產(chǎn)重整程序進(jìn)行觀察是一個(gè)頗具擴(kuò)展度的視角，這也正是丁燕博士《上市公司破產(chǎn)重整計(jì)劃法律問(wèn)題研究：理念、規(guī)則與實(shí)證》（法律出版社2014年版，下稱“丁書(shū)”）所采用的觀察視角。

公司重整計(jì)劃是一個(gè)特別的法律存在，它力圖彌合陷入破產(chǎn)境地的公司的各利益沖突方，使各公司債權(quán)人中止單獨(dú)的、個(gè)別的、無(wú)效率的自我權(quán)益實(shí)現(xiàn)，轉(zhuǎn)而與債務(wù)人共同實(shí)現(xiàn)公司的拯救與再生。它似乎是契約，但卻是在可能成為廢墟的企業(yè)之上由各方利益主體權(quán)衡利弊訂立的“城下之盟”；它似乎是決議，但其表決過(guò)程卻并非簡(jiǎn)單的“一人一票”或者“一股一票”，而是因不同原因與公司產(chǎn)生法律聯(lián)系的利益相關(guān)者在分組以及雙重的計(jì)票標(biāo)準(zhǔn)下達(dá)成；它是私法領(lǐng)域具有法律約束力的文件，但這種約束力不僅僅可能來(lái)源于多數(shù)人的合意，也可能來(lái)源于法院的公權(quán)力“強(qiáng)裁”。面對(duì)這樣一個(gè)特別的法律存在，丁書(shū)首先通過(guò)契約本質(zhì)、程序文書(shū)、動(dòng)態(tài)博弈的相關(guān)理論揭示其特征，又由表及里分析其蘊(yùn)含的平衡協(xié)調(diào)、社會(huì)本位與公私融合的經(jīng)濟(jì)法理念，構(gòu)建起重整計(jì)劃法律分析的理論框架。圍繞重整計(jì)劃的應(yīng)然和實(shí)然的法律剖析，便在這一基礎(chǔ)上展開(kāi)。

在構(gòu)建理論框架后，丁書(shū)并未沉溺于宏大的理論推演，而是將重整計(jì)劃的分析落實(shí)于具體的實(shí)證案例，這是該書(shū)一個(gè)明顯的亮點(diǎn)。該書(shū)選取了2007年6月1日《企業(yè)破產(chǎn)法》實(shí)施之日至2013年12月31日作者成書(shū)前的43家上市公司的重整案例作為研究樣本。正如丁書(shū)后記中所坦言，選取上市公司作為重整案例樣本，是一種無(wú)奈的選擇，在我國(guó)司法審判案例尚未完全公開(kāi)的情況下，收集所有實(shí)施重整企業(yè)的數(shù)據(jù)幾乎不可能，因?yàn)樯鲜泄颈仨氁婪男行畔⑴读x務(wù)，因此只得將其研究主題限縮于上市公司重整。盡管如此，43家上市公司的案例分析仍然是一個(gè)不小的工作量，丁書(shū)披沙瀝金，選取重整計(jì)劃制訂人、管理人選任情況、重組計(jì)劃制訂期限、債權(quán)清償率與清償方式、出資人權(quán)益調(diào)整、經(jīng)營(yíng)方案、出資人組表決情況，以及法院對(duì)重整計(jì)劃的正常批準(zhǔn)與強(qiáng)制批準(zhǔn)、重整計(jì)劃執(zhí)行情況等專業(yè)指標(biāo)，通過(guò)細(xì)致的數(shù)據(jù)圖表，展現(xiàn)出《企業(yè)破產(chǎn)法》實(shí)施以來(lái)43家上市公司重整計(jì)劃的實(shí)踐全貌，對(duì)我國(guó)上市公司重整計(jì)劃的實(shí)然狀態(tài)進(jìn)行了描述。

對(duì)上市公司重整計(jì)劃實(shí)然狀態(tài)的描述并非丁書(shū)的目標(biāo)，該書(shū)更進(jìn)一步沿重整計(jì)劃的制定、表決、批準(zhǔn)、執(zhí)行的順序展開(kāi)，分析實(shí)然狀態(tài)的利弊得失，因果由來(lái)，并引述破產(chǎn)法理論、各國(guó)相關(guān)立法進(jìn)行制度的應(yīng)然論證，書(shū)中提出四個(gè)重要的觀點(diǎn)，分別為：一，在制定上市公司重整計(jì)劃時(shí)，應(yīng)慎重引入自由競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制；重整計(jì)劃的內(nèi)容設(shè)計(jì)應(yīng)平衡協(xié)調(diào)諸多利害關(guān)系人的利益。二，為保護(hù)表決權(quán)人的權(quán)益，應(yīng)完善上市公司重整計(jì)劃表決前的信息披露制度、分組、表決方式與表決規(guī)則。三，法院對(duì)上市公司重整計(jì)劃審查批準(zhǔn)時(shí)，應(yīng)遵循最低限度接受原則、可行性原則、最大利益原則和絕對(duì)優(yōu)先原則。四，應(yīng)規(guī)定特定情況下由管理人替換債務(wù)人執(zhí)行上市公司重整計(jì)劃；同時(shí)應(yīng)效仿我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的做法，設(shè)置專業(yè)重整監(jiān)督人。

學(xué)術(shù)研究是一場(chǎng)由學(xué)者進(jìn)行的學(xué)術(shù)接力，每個(gè)學(xué)者的使命是貢獻(xiàn)自己的思考，并將這種思考呈現(xiàn)于文字，經(jīng)由這種群體性的思考，總結(jié)、認(rèn)識(shí)和把握事物的規(guī)律。丁書(shū)從上市公司重整計(jì)劃角度，對(duì)重整制度的應(yīng)然與實(shí)然進(jìn)行的研究，顯然很好地完成了這一使命。

（作者單位：北京師范大學(xué)法學(xué)院）