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工傷賠償應(yīng)以工傷鑒定后的情況為依據(jù)

咨詢臺：

2011年我入職成都某企業(yè)工作，企業(yè)一直未為我辦理工傷保險。2015年5月在工作中受傷，經(jīng)醫(yī)院治療近兩個月后出院一直在家休養(yǎng)。2015年10月底與企業(yè)達(dá)成工傷待遇協(xié)議如下：雙方確認(rèn)于2015年10月底解除勞動關(guān)系，用人單位一次性支付我各項工傷待遇共計人民幣30000元。此后經(jīng)人指點，我經(jīng)勞動能力鑒定為9級傷殘。聽說按9級傷殘進(jìn)行工傷賠償，其中一次性傷殘補助金就應(yīng)是我9個月的工資，另外解除勞動關(guān)系還應(yīng)享受一次性的工傷醫(yī)療補助金和一次性傷殘就業(yè)補助金。各項工傷待遇加起來遠(yuǎn)高于企業(yè)與我的協(xié)議人民幣30000元。請問，我還能要求企業(yè)按照工傷9級傷殘進(jìn)行賠償嗎？

葉進(jìn)

葉進(jìn)讀者：

十分感謝你對本刊的信任。按照國家有關(guān)工傷待遇的規(guī)定，你要求企業(yè)按照傷殘9級進(jìn)行賠償?shù)囊笫呛戏ǖ摹?/p>

《工傷保險條例》第37條規(guī)定：職工因工致殘被鑒定為9級傷殘的，支付一次性傷殘補助金為9個月的本人工資，職工本人提出解除勞動、聘用合同的，還應(yīng)支付一次性工傷醫(yī)療補助金和一次性傷殘就業(yè)補助金。四川省關(guān)于貫徹實施《國務(wù)院關(guān)于修改<工傷保險條例>的決定》的通知（川府發(fā)［2011］28號）中明確：“職工因工致殘被鑒定為7級至10級傷殘，勞動（聘用）合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動（聘用）合同，終止工傷保險關(guān)系的，享受一次性工傷醫(yī)療補助金和一次性傷殘就業(yè)補助金。其標(biāo)準(zhǔn)以統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資為基數(shù)計算：一次性工傷醫(yī)療補助金標(biāo)準(zhǔn)為7級傷殘10個月，8級傷殘8個月，9級傷殘6個月，10級傷殘4個月；一次性傷殘就業(yè)補助金標(biāo)準(zhǔn)為7級傷殘26個月，8級傷殘18個月，9級傷殘10個月，10級傷殘6個月?！?/p>

而成都2013年度職工月平均工資為4306.75元，以此計算9級傷殘的一次性工傷醫(yī)療補助金6個月，一次性傷殘就業(yè)補助金10個月，其因解除勞動關(guān)系應(yīng)支付的工傷待遇就遠(yuǎn)高于人民幣30000元。這還未包括工傷9級傷殘應(yīng)支付的一次性傷殘補助金本人9個月的工資。所以協(xié)議第二點的內(nèi)容是顯失公平，嚴(yán)重侵害勞動者權(quán)益的。

同時《工傷保險條例》第21條規(guī)定：“職工發(fā)生工傷，經(jīng)治療傷情相對穩(wěn)定后存在殘疾、影響勞動能力的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行勞動能力鑒定?！本褪钦f在解除勞動關(guān)系前，用人單位有責(zé)任義務(wù)對有可能存在殘疾的工傷職工進(jìn)行勞動能力鑒定，鑒定費用也應(yīng)由用人單位支付。經(jīng)勞動能力鑒定后，所有的工傷賠償應(yīng)按照工傷職工的傷殘等級來進(jìn)行賠付。而不應(yīng)先解除勞動關(guān)系，隨意協(xié)商賠付。

這里要提醒所有的用人單位，在與勞動者解決工傷待遇賠償?shù)臅r候不能抱有越少越好的心理。一定要以工傷鑒定后的情況為依據(jù)進(jìn)行工傷賠償。

委托管理合同不能替代勞動合同

咨詢臺：

我于2015年7月進(jìn)入某連鎖公司的下屬倉庫工作，直到2016年3月公司也未與我簽訂勞動合同，于是我向連鎖公司提出解除勞動關(guān)系，要求賠償未簽訂勞動合同的雙倍工資。但連鎖公司回答說2015年9月就將倉庫及部份物流配送等交予了另一家物流公司管理。連鎖公司與其簽訂了二年期的委托管理合同，從2015年9月起以銀行轉(zhuǎn)賬形式發(fā)放的工資及繳納的社保費就由物流公司發(fā)放，連鎖公司與我早就不存在勞動關(guān)系了。請問，公司之間的委托管理合同能替代勞動合同嗎？

賈興弟

賈興弟讀者：

非常感謝你對本刊的支持。公司之間的委托管理合同不能替代勞動合同。

從2015年9月起，盡管連鎖公司與物流公司按照簽訂的委托管理合同的約定，你的工資報酬及社保費等各項福利待遇均由物流公司支付，但你實際上是2015年7月與連鎖公司建立勞動關(guān)系的，此后一個多月2015年9月連鎖公司與物流公司才簽訂了委托管理合同。也就是說，連鎖公司在與你勞動關(guān)系存續(xù)期間另行與第三方組織機構(gòu)簽訂委托管理合同的行為，應(yīng)視為單方變更了勞動關(guān)系的用工主體。對這種變更，連鎖公司應(yīng)主動以書面形式向勞動者履行告知義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《勞動合同法》第35條規(guī)定：“用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容?！钡B鎖公司并未履行告知義務(wù)，私自變更了用工主體，這是于法無據(jù)的。而且委托管理合同只是針對兩個組織機構(gòu)之間各自權(quán)利和義務(wù)的約定，勞動合同卻是用人單位與勞動者針對各自權(quán)利和義務(wù)的約定，這兩種合同的性質(zhì)截然不同。所以，委托管理合同不能替代勞動合同，也不具有勞動合同的相關(guān)法律效力。