薛兆豐

政府直接管個體，不僅拋棄了網(wǎng)絡平臺這一最有效的知識協(xié)調(diào)機制，而且還讓政府直接面對無數(shù)的麻煩和沖突，這不僅會極大地增加財政的負擔，而且還會由于不停的監(jiān)管挫折而損害政府的管治威望。

在很多人看來，規(guī)則是起決定作用的（determining）。

就是說，規(guī)則是由有權(quán)力的人制定的，比如家規(guī)由家長制定，法規(guī)由政府制定等等。而只要用心良苦地制定了規(guī)則，就能達到令人滿意的效果;于是，社會一旦出現(xiàn)了不良現(xiàn)象，就只要嚴防死守地制定相應的法規(guī)，事情就能畫上句號。

然而，經(jīng)濟學家——尤其是那些深受進化論影響的經(jīng)濟學家——卻認為，規(guī)則更主要地是被決定的（determined）。誠然，有權(quán)力的人可以制定規(guī)則，但規(guī)則的實施和效果，卻不順從權(quán)力。畢竟，每個人對規(guī)則都有其對策。

一套規(guī)則能否被大多數(shù)人遵守，能否活下來，能否大致達到目標，必須看它能否順應客觀的社會規(guī)律和經(jīng)濟規(guī)律。

換言之，制定了規(guī)則，事情只不過是畫上了冒號。

今天，線下生活陸續(xù)搬到了線上，網(wǎng)絡已經(jīng)成為現(xiàn)代生活不可或缺的部分，網(wǎng)絡平臺治理和政府監(jiān)管也隨之而來。

平臺究竟應該怎么管？網(wǎng)規(guī)應該如何制定？我以近年一些網(wǎng)絡平臺治理的實例為據(jù)，談談網(wǎng)絡平臺治理所應該遵循的規(guī)律。

平臺治理多中心化

規(guī)律一，平臺治理應該是多中心的。大約五年前，阿里巴巴集團（下稱阿里巴巴）旗下的淘寶平臺時任阿里巴巴法務部的主管介紹，他們當時面臨的一項艱巨任務，就是要把不同類目下不僅紛繁復雜、而且層出不窮的平臺交易規(guī)則，進行全面梳理和整頓，最終使這些規(guī)則達到完備、清晰和自洽的標準。

我認為，這是不可能的任務。除非把所有業(yè)務停下來，否則平臺的規(guī)則不可能變得那么美觀;相反，動態(tài)的、多中心的、因地制宜的、采納局部信息的、而且是多方共同參與的平臺規(guī)則體系，才是正常、有效、值得追求的目標。建議重視歐洲條文法系與英美判例法系之間的效率比較，因為英美判例法系是多邊、多變以及多目標的電子商務平臺治理所應該參考的模范。

所謂法系的效率，或規(guī)則的效率，包含兩重含義?！胺ㄒ?guī)效率”的第一重含義，是指執(zhí)行既有法規(guī)的效率，指裁決部門要花費多少成本才能決出是非的衡量，指人們要費多少工夫才知道孰是孰非的衡量，也就是“有令即行、有禁即止”的速度;“法規(guī)效率”的第二重含義，是指法規(guī)能否使得社會收益最大化、或社會成本最小化的衡量，也就是“摒棄惡法、探索良法”的速度。追求前者，更多地倚靠單方的權(quán)力;追求后者，主要倚靠多方的智力。

以淘寶平臺上的交易糾紛為例。隨著交易量的加速膨脹，糾紛就越發(fā)不可能由“自上而下”的大一統(tǒng)的機構(gòu)來解決。更何況，這種解決辦法也缺乏公信力。

不同類目的交易，涉及不同的交易規(guī)則、不同的信息細節(jié)、不同的利益訴求。合理的解決辦法，是遵循“自下而上”的思路，招募來自不同階層和角色的陪審員，對糾紛進行多中心的分布式處理。

根據(jù)這個思路，淘寶開始著手推出“市場判定項目”，其核心是請網(wǎng)上的志愿者組成陪審團，對網(wǎng)上的糾紛進行判定。這個項目的規(guī)則日臻完善，變成了今天的淘寶判定中心（pan.taobao.com）。

這個判定中心每天處理的糾紛數(shù)量，是傳統(tǒng)仲裁機構(gòu)所無法勝任的。誠然，沒有任何判定是完美的，但讓糾紛以合理的成本得到了斷，是解決問題的方向。

凡是復雜群體，多是通過多中心進行治理。

今天的網(wǎng)絡平臺，也呈現(xiàn)了多中心的治理生態(tài)：有以商品交易為核心的阿里和京東;有以社交為核心的微信和微博;有以版權(quán)處理為核心的樂視和愛奇藝;有以撮合為核心的滴滴和優(yōu)步。這些網(wǎng)絡平臺之上，又還有諸多的聚合點，協(xié)調(diào)著參與者們的局部信息和利益訴求，它們在動態(tài)的條件下不斷發(fā)展，而這就是平臺治理的多中心特征。

一套規(guī)則能否被大多數(shù)人遵守，能否活下來，能否大致達到目標，必須看它能否順應客觀的社會規(guī)律和經(jīng)濟規(guī)律。

有效監(jiān)管應分層

規(guī)律二，政府應該管平臺，平臺應該管個體，平臺應該是政府和個體之間必要的緩沖媒介。

哈耶克（F. A. Hayek）在其名文“知識在社會中的運用”中指出，社會所需要的各種知識，從來就是以分散的方式，由社會不同的角色所掌握。所謂知識，不僅指科學知識，而更主要的是指關于“何人、何時、何地、愿意付出何種代價、換取何種數(shù)量、何種質(zhì)量的服務”的信息。這些知識永遠不可能集中起來。

要運用好這些知識，就必須依靠價格體系，由有效的組織來完成局部知識的協(xié)調(diào)。

從知識協(xié)調(diào)的角度看，政府直接管理個體，是一種笨拙的、低效的，且容易產(chǎn)生沖突的網(wǎng)絡治理模式。

其中一例，是2015年秋天交通部的《網(wǎng)絡預約出租汽車經(jīng)營服務管理暫行辦法》（征求意見稿）。根據(jù)這個征求意見稿，網(wǎng)約車司機必須取得由市級道路運輸管理機構(gòu)發(fā)放的《道路運輸從業(yè)人員從業(yè)資格證》。

然而，全國網(wǎng)約車司機的規(guī)模，已經(jīng)在百萬人以上的數(shù)量級，試問那些工資固定、人數(shù)不變的政府機關，如何可能應付申請、考試、核準和監(jiān)督網(wǎng)約車司機資質(zhì)的重任呢？

很顯然，承擔著巨額私人投資的滴滴和優(yōu)步等網(wǎng)絡約車平臺，具有比政府強烈得多的積極性、比政府詳細得多的局部知識、比政府有效得多的管理手段，來確保司機的服務質(zhì)量，并承擔相應的責任。

再有一例，是網(wǎng)絡電商的工商登記問題。今年初相關部門通過媒體“吹風”，認為“既然商事制度改革已經(jīng)放寬了對經(jīng)營場所的要求，注冊資本也不用實繳了，注冊企業(yè)特別是個體工商戶程序非常便利，所以應該要求自然人網(wǎng)店進行工商登記，從而有效地遏制電商平臺的假貨現(xiàn)象”。

然而，自然人網(wǎng)店是否登記，并不由登記的便利性決定，而是首先應當考慮其合理性與合法性。打個比方，不能因為婚姻登記的便利性，就要求人們先進行婚姻登記才能談戀愛。從現(xiàn)實的角度看，如果要求集市的商販進行工商登記，顯然是很荒謬的事情。

互聯(lián)網(wǎng)上，大量的自然人網(wǎng)店實際上就是線下這類商販的另一種形態(tài)。從市場培育的角度來看，創(chuàng)業(yè)也一定需要一個培育的過程，不可能一開始就是一個標準化的商業(yè)狀態(tài)。

同時，以為進行了工商登記，就可以遏制假貨的想法，這過于天真?；ヂ?lián)網(wǎng)上的假貨、侵權(quán)、刷單以及犯罪問題的癥結(jié)，在于找不到干壞事的人，而其根源是因為不能建立身份關系的唯一對應。身份證與手機卡號的大量買賣表明，只要身份證與本人不能建立這種唯一對應關系，只要源頭無法把關，后面進行再嚴格的登記與監(jiān)管都無濟于事。

試圖用工商登記來解決假貨等問題，不僅不能解決問題，而且還會把創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新都給扼殺了。事實上，盡管電商平臺也不能肅清假冒偽劣商品，但它對假貨等問題的綜合治理，肯定要比簡單的工商登記有效得多。

在中國，許多法規(guī)由主管部門草擬，這種做法的弊端，是主管部門有靠條例來攬權(quán)的沖動，而攬權(quán)的直接結(jié)果就是增加官員的腐敗機會、擠壓企業(yè)的治理優(yōu)勢和創(chuàng)新空間。因此有必要強調(diào)：有效的監(jiān)管應該是分層的。政府直接管個體，不僅拋棄了網(wǎng)絡平臺這一最有效的知識協(xié)調(diào)機制，而且還讓政府直接面對無數(shù)的麻煩和沖突，這不僅會極大地增加財政的負擔，而且還會由于不停的監(jiān)管挫折而損害政府的管治威望。

各方合理分攤責

規(guī)律三，平臺各參與方的責任，應該按漢德公式（Hand Formula）來界定。

剛才已經(jīng)解釋過，由政府直接管個體，創(chuàng)新的空間會被擠壓掉;但如果平臺挺身而出，承擔無限責任，那平臺也會因為不堪重負而被迫退出市場。平臺究竟應該承擔多大的責任？漢德公式就是解決這個問題的指南。

漢德公式是美國著名法官漢德（Learned Hand）在1947年判決一宗拖船意外碰撞事故的訴訟案（美利堅合眾國訴卡洛爾拖船公司United States v. Carroll Towing Co.）中所創(chuàng)立的，今天仍被廣泛參照的責任分攤原則，即涉及事故的各方應該承擔的責任，與其避免事故所需要付出的代價成反比。也就是說，誰越容易避免事故，誰承擔的責任就越大;反之，誰避免意外所要付的成本越高，誰的責任就越小。這樣來分攤責任，將使得全社會避免意外的總成本是最低的。

例如，酒駕司機和路上行人，都可以通過小心翼翼來避免交通事故，但讓酒駕司機自覺不開車的成本，就比讓路上行人識別酒駕車輛的成本低得多，所以酒駕司機就應該承擔更大的責任，于是便有了各國通行的禁止酒駕的法律。

又例如，一家電視臺播放了某P2P融資公司的商業(yè)廣告，后來這家融資公司由于詐騙行為倒閉了，那電視臺是否應該負有責任呢？根據(jù)漢德公式，由于電視臺廣告部門的工作人員，去調(diào)查、跟蹤、監(jiān)管和檢舉廣告客戶的商業(yè)模式和經(jīng)營業(yè)績的成本實在是高不可攀，所以電視臺的連帶責任就很小，甚至可以免責。

值得指出的是，漢德公式的思路，與不少人認為的“誰賺的錢多，誰的責任就大;電視臺的廣告費高，所以就有責任”的思路，是不一樣的。

同理，一家專門提供侵權(quán)視頻節(jié)目的網(wǎng)站，如果它很容易檢測到這種侵權(quán)行為，那它就應該負有很大的責任。與此相對照，一家提供搜索服務的網(wǎng)絡平臺，如果它事前識別不良信息的成本極為高昂，那它的責任就很小。當然，漢德公式的計算是動態(tài)的。如果不良信息已經(jīng)被人發(fā)現(xiàn)并舉報，那么網(wǎng)絡平臺刪除不良信息的成本就大幅下降了，它應該負有的責任也就隨之上升。

還有，如果顧客以20元購買了一塊勞力士金表，那責任應該在顧客而不在平臺，因為顧客比平臺更清楚自己要什么;如果炒栗子的牌子叫“最好吃”、或洗面奶的牌子叫“最美麗”，那賣家就不應該被控廣告欺詐罪，因為根據(jù)習俗而非字面來理解“最好吃”的責任在顧客而不在賣家或廣告商。不管怎樣，成本和責任的分攤將根據(jù)具體的場景來度量。

漢德公式的理念應該得到重視，它為解決平臺治理中的“合理擔責”難題投入了一束曙光，它能廣泛運用于版權(quán)糾紛、假貨糾紛、隱私泄露糾紛、虛假廣告糾紛，以及金融和投資糾紛等領域，它是法律經(jīng)濟學的一項簡單、有效而遠未被普及的思維工具。

今天，網(wǎng)絡平臺普遍面臨迫切的內(nèi)部治理和政府監(jiān)管的難題，這些網(wǎng)絡平臺涵蓋網(wǎng)絡出版、電商工商登記、網(wǎng)絡約車、跨境商品商標、網(wǎng)購食品安全、金融服務等領域。

我的推測是，只有那些按“多中心、分層級、合理擔責”的原則設計的、由“政府指導、平臺主辦、多方參與”的平臺治理方案，才能在日新月異的互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境中存活和成長。