吳偉兵

案情：2014年4月至9月間，黃某某先后利用其擔(dān)任某水產(chǎn)飼料有限公司外派銷售主管、協(xié)助銷售主管工作的職務(wù)之便，以公司名義收取公司客戶胡某貨款45000元，收取客戶楊某貨款120000元，未上交公司，另外通過客戶何某將152800元的公司貨款以歸還個人賭博債務(wù)的形式匯給何某的哥哥。另外，根據(jù)黃某某的供述，上述公司款項大部分被其用于參與六合彩賭博活動以及個人生活消費，金額共計317800元。黃某某辯解其有與公司協(xié)商欲以分期方式歸還上述貨款，公司每次向其催討貨款均能聯(lián)系得上，其并未攜款潛逃。截止檢察機關(guān)提起公訴，黃某某仍未歸還公司任何款項。

分歧意見：本案中，黃某某揮霍公司貨款拒不歸還行為的定性問題，主要有兩種不同的意見：

第一種意見認為黃某某的行為構(gòu)成挪用資金罪，因為黃某某主觀上不具有非法占有目的，黃某某揮霍公司貨款后并未逃離公司，相反每次公司向其催討貨款時均能與其取得聯(lián)系，公司亦未與其解除勞動合同關(guān)系，另外，黃某某有與公司協(xié)商通過分期付款的形式將揮霍的貨款悉數(shù)歸還，這些都表明其并不企圖將貨款永久非法占為己有，而是準備使用后歸還，其行為符合挪用資金罪的構(gòu)成要件。

第二種意見認為黃某某的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪，因為黃某某是在明知自己沒有還款能力的情況下，仍然利用職務(wù)之便，多次收取公司貨款用于參與網(wǎng)上六合彩賭博及個人奢靡的生活消費，且在公司多次催討下均未歸還貨款，主觀上非法占有目的十分明顯。

評析：筆者同意第二種觀點，即黃某某的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪。理由如下：

在挪用資金罪當(dāng)中，行為人的主觀目的在于非法取得本單位資金的使用權(quán)，但并不企圖永久非法占為己有，而是準備使用后歸還；而職務(wù)侵占罪中，行為人的主觀目的在于非法取得本單位財物的所有權(quán)，并非暫時使用。結(jié)合本案，黃某某利用職務(wù)上的便利，多次將公司貨款用于參與網(wǎng)上“六合彩”賭博活動，雖然沒有切實證據(jù)能夠證實黃某某有逃離公司或是銷毀賬目等行為，但根據(jù)黃某某的供述，其在參與六合彩賭博活動中將自己的積蓄全部輸光后，明知自己已經(jīng)沒有還款能力的情況下，仍然幾次將公司貨款用于參與網(wǎng)絡(luò)六合彩賭博，并全部輸光，雖然黃某某到案后辯解稱其有想要歸還公司貨款的想法，在公司發(fā)現(xiàn)其收取貨款未上交后，其有和公司協(xié)商要采用分期付款的形式將所欠貨款還清，但根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)，直到檢察機關(guān)提起公訴時，公司除了暫扣黃某某幾個月工資及差旅費用之外，黃某某沒有按承諾主動歸還公司任何款項。另外根據(jù)黃某某供述，其除了工資收入之外沒有其他經(jīng)濟來源，其在明知自己因賭博輸光積蓄，僅憑工資收入無力償還貨款的情況下，仍然多次收取公司貨款用于賭博活動，并在公司發(fā)現(xiàn)后拖延不歸還公司貨款，直到公司報警公安機關(guān)將其抓獲，難以看出其有將公司貨款用后歸還的意思，非法占有目的不言自明。

綜上所述，筆者認為黃某某利用職務(wù)上的便利，肆意揮霍公司貨款拒不歸還的行為符合職務(wù)侵占的主客觀要件，其行為已經(jīng)構(gòu)成職務(wù)侵占罪，本案經(jīng)龍海市人民檢察院提起公訴后，法院也以職務(wù)侵占罪判處黃某某五年一個月有期徒刑。

（作者單位：龍海市人民檢察院，福建 龍海 361000）