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      淺談企業(yè)勞務派遣與勞務外包

      2016-05-31 19:10:24傅振鋒
      企業(yè)導報 2016年8期
      關鍵詞:勞務派遣

      傅振鋒

      摘 要:隨著國家勞動用工制度的不斷完善,不少企業(yè)紛紛采取勞務外包的方式來規(guī)避勞務派遣用工法律風險,由于勞務派遣和勞務外包具有一定的相似性,有的企業(yè)便出現(xiàn)了“假外包,真派遣”的現(xiàn)象。本文試對勞務派遣和勞務外包進行辨析,并提出法律建議。

      關鍵詞:勞務派遣;勞務外包;用工制度

      一、勞務派遣與勞務外包的法律關系

      勞務派遣是指由勞務派遣機構向?qū)嶋H用工企業(yè)提供勞動者的用工方式。在這種方式下,勞務派遣機構與被派遣勞動者訂立勞動合同,用工單位無需與被派遣勞動者簽訂勞動合同。勞務外包則是指企業(yè)將部分輔助性工作任務交由其他企業(yè)或組織,由其組織人員完成的用工形式。

      勞務派遣法律關系中存在著三個方面的主體:勞務派遣機構、勞動者和用工單位。在此種方式下,勞動合同關系存在于勞務派遣機構與勞動者之間,但勞動力給付的事實則發(fā)生于勞動者與用工單位之間。勞務外包法律關系中也存在著三個方面的主體,即發(fā)包單位、外包單位和勞動者。其中,外包單位和勞動者之間為直接用工關系,根據(jù)用工情況的不同可以是勞動關系也可以是雇傭關系,雙方受《勞動合同法》的調(diào)整。發(fā)包單位和外包單位之間簽訂的是勞務外包協(xié)議,雙方是合同關系,受《合同法》的調(diào)整。

      在國家勞務派遣制度日益完善的情況下,一些企業(yè)為了規(guī)避勞務派遣方面的用工風險,紛紛將勞務派遣改為勞務外包,但有的企業(yè)對勞務派遣和勞務外包區(qū)分不清,出現(xiàn)了“假外包,真派遣”的現(xiàn)象,出現(xiàn)了勞動用工法律糾紛。

      二、勞務派遣與勞務外包之間的不同分析

      (1)適用法律不同。勞務外包關系適用于民法調(diào)整。勞務派遣適用于勞動合同法,同時也既適用于民法。(2)主體資格不同。勞務派遣經(jīng)營主體的要求很嚴格。而經(jīng)營勞務外包的主體可以是個人,也可以是法人或其他組織,要求較寬松。(3)合同標的不同。勞務派遣的合同標的是“勞務”,即派遣勞工提供的勞動過程,勞動結(jié)果如何并不影響合同實現(xiàn)。勞務外包的合同標的是“物”,即勞動者最終完成的勞動成果。(4)管理權限不同。勞務派遣時,勞動者在用工單位地點提供勞務,勞動過程主要由用工單位管理。勞務外包時,發(fā)包方則未必提供勞動場所和環(huán)境,勞動者主要在承包方的管理下勞動,發(fā)包方可能會介入指導,但不能直接對勞動者進行干預管理。(5)用工范圍不同。法律上對勞務派遣的要求很嚴格,要求提供的崗位必須具有臨時性、輔助性、替代性。而法律對于勞務外包并未規(guī)定嚴格的用工范圍,企業(yè)可以靈活安排。(6)用工比例不同。國家法律明確規(guī)定,使用被派遣勞動者數(shù)量不得超過其用工總量的10%。而法律對勞務外包并未規(guī)定嚴格的用工比例,企業(yè)可據(jù)實安排。(7)勞動報酬不同。在勞務派遣中,勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權利。在勞務外包中,由外包企業(yè)向勞動者支付勞動報酬,發(fā)包單位不向勞動者支付勞動報酬。(8)承擔責任不同。在勞務派遣中,用工單位雖不是用人單位,但仍具有部分雇主職能和雇主責任,其與用人單位一起對勞動者承擔連帶賠償責任。在勞務外包中,除承包人為個人外,發(fā)包人與承包人對勞動者不承擔連帶賠償責任。

      三、勞務派遣與勞務外包存在問題與對策

      (一)勞務派遣存在的問題與對策。當前,部分企業(yè)用工隨意性較大,導致不同用工形式的混崗現(xiàn)象普遍存在,這既不利于有效發(fā)揮勞務派遣的特點,也不利于和諧企業(yè)的創(chuàng)建。建議從四個方面尋找對策。第一,要嚴格按照法律規(guī)定,選擇合法勞務派遣機構,規(guī)范勞務派遣協(xié)議簽訂;第二,要建立科學合理的人力資源崗位體系,進行系統(tǒng)梳理、科學分析,根據(jù)工作實際,減少用工形式的混崗;第三,確保派遣崗位符合臨時性、輔助性或替代性的要求,避免在非“三性”崗位上使用勞務派遣工;第四,適時將部分勞務派遣工轉(zhuǎn)為合同制或勞務外包用工形式,并從職業(yè)培訓、職業(yè)生涯、福利待遇、人文關懷等方面縮小與正式職工的差距。

      (二)勞務外包存在的問題與對策。由于勞務派遣的限制十分嚴格,現(xiàn)實中出現(xiàn)了由勞務派遣向勞務外包轉(zhuǎn)化的趨勢。但是,令人遺憾的是,在向勞務外包轉(zhuǎn)化的過程中,出現(xiàn)了“假外包、真派遣”的現(xiàn)象,導致用工法律風險突增。因此,只有辨析清楚勞務派遣與勞務外包的區(qū)別并規(guī)范用工行為,才能規(guī)避不必要的法律糾紛。具體對策如下:第一,認真審查承包方主題資格,慎重選擇承包方,杜絕無資質(zhì)承包商,盡量避免個人承包商。第二,規(guī)范簽訂外包用工協(xié)議,清晰界定勞務外包合同標的是“物”。第三,規(guī)范對勞動者的管理權限,明確勞動者受承包方的指揮管理,發(fā)包方要堅決避免對勞動者的管理,更不能直接干預勞動者工作。

      (三)切實增強法治思維,保障勞動者權利。第一,強化法治思維,主動加強信息溝通。第二,自覺運用法治方式解決問題,無論采取哪種用工形式,都要依法依規(guī),切實保障員工合法權益。第三,要依法依規(guī)完善手續(xù),做到工作痕跡化,避免產(chǎn)生勞動爭議。

      參考文獻:

      [1]李子敬:《淺析我國勞務派遣用工制度存在問題及相應對策》,《投資與合作》2011年第5期。

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