朱曉妍　周春光

（南京航空航天大學(xué)， 江蘇 南京 210000）

古代存留養(yǎng)親制度的價(jià)值分析

朱曉妍周春光

（南京航空航天大學(xué)， 江蘇 南京 210000）

存留養(yǎng)親制度是根植于我國(guó)儒家孝道文化的一項(xiàng)刑罰執(zhí)行制度，是中國(guó)封建社會(huì)獨(dú)有的、對(duì)于社會(huì)各個(gè)階層普遍適用的一項(xiàng)特殊法律制度，是中國(guó)古代法律家族化、倫常化的具體體現(xiàn)。在中國(guó)封建社會(huì)中，由于存留養(yǎng)親制度的存在，使老、疾尊長(zhǎng)得到奉養(yǎng)，維護(hù)了家庭和社會(huì)的穩(wěn)定，有利于感化和改造罪犯，更有利于維護(hù)封建統(tǒng)治。

存留養(yǎng)親制度；歷史發(fā)展；價(jià)值分析

存留養(yǎng)親制度的核心是國(guó)家放棄部分對(duì)犯罪的懲罰權(quán)利，幫助犯罪人完 成其孝養(yǎng)長(zhǎng)輩的責(zé)任，以鞏固親倫關(guān)系，強(qiáng)化人們的忠孝價(jià)值觀念。從存留養(yǎng)親的歷史記載來(lái)看，最早見于《魏書·刑罰志》的記載。存留養(yǎng)親制度這樣一項(xiàng)明顯與打擊犯罪的需要格格不入的法外施恩的制度的存在，能夠得到上至皇親國(guó)戚，下至販夫走卒的認(rèn)可，其強(qiáng)大的生命力不得不令人深思。

一、存留養(yǎng)親制度的歷史及產(chǎn)生基礎(chǔ)

（一）存留養(yǎng)親制度的確立時(shí)期。

存留養(yǎng)親制度源于北魏。北魏建立之初，繼承前朝的“以孝治天下”的治國(guó)之策，奉行“德主刑輔、明刑弼教”的治國(guó)方略，統(tǒng)治者以“臨深履薄”的審慎態(tài)度對(duì)待法典法令的修訂工作，并創(chuàng)新了一系列倫理法律制度， 推動(dòng)了中國(guó)倫理法律制度的發(fā)展與完善。北魏孝文帝太和十二年下詔規(guī)定：“諸犯死罪，若祖父母、父母年七十以上，無(wú)成人子孫，旁無(wú)期親者，具狀上請(qǐng)，流者鞭笞，留養(yǎng)其親，終者從流，不在原赦之例。”存留養(yǎng)親制度第一次以法令的形式表現(xiàn)出來(lái)，該制度的確立標(biāo)志著“孝”這一日常生活中的道德準(zhǔn)則向法律義務(wù)的過(guò)渡，這一制度為后世各個(gè)王朝（除金世宗）所繼承，成為我國(guó)封建社會(huì)刑法中的定制。

（二）存留養(yǎng)親制度的完備時(shí)期。

唐朝是中國(guó)封建社會(huì)的盛世，典章制度已臻于定型，《唐律疏議》更是在闡發(fā)律意，協(xié)調(diào)標(biāo)準(zhǔn)，釋注方法諸方面體現(xiàn)了律學(xué)的進(jìn)步，既有對(duì)于法律精神、法律原則與法律術(shù)語(yǔ)的規(guī)范性解釋，也有對(duì)于實(shí)際操作中可能發(fā)生的問(wèn)題的預(yù)見和處理，為斷獄者提供了準(zhǔn)繩，代表了中國(guó)律學(xué)的最高成就。①唐朝時(shí)，存留養(yǎng)親制度的范圍被擴(kuò)大，《唐律疏議》中記載：“諸犯 死罪非十惡，而祖父母、父母老疾應(yīng)侍家無(wú)期親成丁者，上請(qǐng)。犯流罪者權(quán)留養(yǎng)親謂非會(huì)赦猶流者?！贝撕髿v代各朝，除金世宗年間以“官與養(yǎng)濟(jì)”來(lái)代替適用，存留養(yǎng)親制度延續(xù)共一千四百多年。

（三）存留養(yǎng)親制度的受限時(shí)期。

明朝統(tǒng)治時(shí)期，中國(guó)封建社會(huì)步入了衰落發(fā)展階段，封建專制主義中央集權(quán)制度向極端發(fā)展，朱元璋奉行“亂世用重典”的基本思想，同時(shí)又認(rèn)識(shí)到唯刑無(wú)以求得明朝的長(zhǎng)治久安，“禮法并用”的傳統(tǒng)治國(guó)方略必須繼承。

清朝承襲明律，實(shí)質(zhì)上并無(wú)多大改進(jìn)，再加上皇帝以例改律的傳統(tǒng)做法，存留養(yǎng)親制度只是零星地散落在皇帝所頒布的條例中，并且出現(xiàn)了許多相互矛盾之處，乾隆年間，首先以例的形式變更了北魏以來(lái)的罪名限制條件，“凡犯罪兄弟俱擬正法者，存留一人養(yǎng)親，仍照律奏聞，詣旨定奪”。然而，伴隨著封建制度的逐步衰落，存留養(yǎng)親的適用范圍日趨縮小，同治年間曾經(jīng)對(duì)存留養(yǎng)親從罪名上大加限制，至此，存留養(yǎng)親開始逐步萎縮，到清末沈家本修律，存留養(yǎng)親最終從法律中消失。②

而這項(xiàng)制度的產(chǎn)生基礎(chǔ)有三：首先，存留養(yǎng)親建立在當(dāng)時(shí)社會(huì)的倫理道德基礎(chǔ)，即儒家精神“孝乃仁之本”的觀念；其次，中國(guó)古代的小農(nóng)經(jīng)濟(jì)，生產(chǎn)力落后，使得家庭中鮮有積蓄，中青年勞動(dòng)

力如果遭受刑罰，家庭可能無(wú)以為繼，導(dǎo)致社會(huì)矛盾。同時(shí)，封建政府的財(cái)政有限，無(wú)法代替罪犯贍養(yǎng)他們的尊老，這正是“官與養(yǎng)濟(jì)”制度曇花一現(xiàn)的原因。再次，古代社會(huì)以家庭為管理單位，宗族秩序的穩(wěn)定在一定程度上決定統(tǒng)治穩(wěn)定，使得國(guó)家法律在倫理前讓步。③

二、存留養(yǎng)親制度的價(jià)值分析

在中國(guó)封建社會(huì)中存留養(yǎng)親制度的存在，雖然有其消極的一面，但是更值得肯定的是其積極的一面。筆者認(rèn)為，存留養(yǎng)親制度對(duì)于封建統(tǒng)治以及古代封建社會(huì)的穩(wěn)定發(fā)揮了重要作用，其價(jià)值體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

（一）使老疾之尊長(zhǎng)得到奉養(yǎng)。

維護(hù)家庭和社會(huì)的穩(wěn)定中國(guó)古代社會(huì)占主導(dǎo)地位的乃是小農(nóng)經(jīng)濟(jì)，自給自足，社會(huì)成員的溫飽供養(yǎng)問(wèn)題基本上在自己的家庭之內(nèi)解決，中國(guó)古代并沒有現(xiàn)代意義上社會(huì)保障的存在，而且長(zhǎng)期以來(lái)中國(guó)社會(huì)已經(jīng)形成“養(yǎng)兒防老”的傳統(tǒng)。如果獨(dú)子被執(zhí)行死刑或流刑，且無(wú)成年親屬奉養(yǎng)，就會(huì)使老疾之尊長(zhǎng)糧餉乏絕，或茍延殘喘，或一命嗚呼。而存留養(yǎng)親制度的存在，很大程度上防止了這種家破人亡悲劇的發(fā)生，維護(hù)了家庭的穩(wěn)定。而中國(guó)古代以家庭為基本社會(huì)單位，家庭的穩(wěn)定性對(duì)社會(huì)的穩(wěn)定性意義重大。

（二）重視人性，全孝子之心，更有利于感化和改造罪犯。

在中國(guó)古代重視孝道的大背景下，“盡孝”不僅是法律的強(qiáng)制義務(wù)，而且更是孝子內(nèi)在的道德責(zé)任感。就普通人而言，不可能時(shí)刻保持理智，在一些突發(fā)或偶然事件中，可能會(huì)存在失去理性產(chǎn)生犯罪，但行為人主觀上并無(wú)惡意；再者，人又是立體的人，具有多面性，可能他雖然有一些違法犯罪行為，卻事親盡孝。而且被準(zhǔn)許留養(yǎng)的案件，大部分是誤傷誤殺等犯罪情節(jié)較輕的案件。從存留養(yǎng)親制度的設(shè)計(jì)來(lái)看，就是讓那些非嚴(yán)重危害社會(huì)的罪犯，有機(jī)會(huì)先盡其養(yǎng)親的義務(wù)，然后再執(zhí)行其刑罰，可謂情法兼顧。從這個(gè)意義上來(lái)說(shuō)，存留養(yǎng)親制度是中國(guó)古代一種比較人性化的法律制度，它避免了使法律僅僅是機(jī)械冰冷的制裁工具。

（三）為統(tǒng)治者贏得“仁政”的美名，更有利于統(tǒng)治。

在中國(guó)古代，由于對(duì)孝的高度重視在全體社會(huì)成員之間已經(jīng)形成共識(shí)，存留養(yǎng)親制度是迎合這種需要而確立的，它是作為統(tǒng)治者的“仁政”而被接受和認(rèn)同的。在中國(guó)封建社會(huì)重視倫理道德的大背景下，統(tǒng)治者更傾向于利用倫理道德工具對(duì)臣民進(jìn)行統(tǒng)治，而法律和刑罰是處于第二位的統(tǒng)治工具，法律制裁上的缺失會(huì)得到倫理道德上強(qiáng)化控制的彌補(bǔ)。

（四）減輕國(guó)家負(fù)擔(dān)，節(jié)省社會(huì)保障支出。

在封建國(guó)家財(cái)力有限的條件下，沒有足夠的能力去奉養(yǎng)犯人的親老，即使國(guó)家能夠規(guī)劃一筆財(cái)政支出作為養(yǎng)老資金，作為犯罪者的父母，國(guó)家及社會(huì)也許不能真正給予老、疾尊長(zhǎng)一定的親情關(guān)懷，因此，必然給國(guó)家?guī)?lái)一定的負(fù)擔(dān)并且可能會(huì)引起一定程度的混亂。除此之外，如果老人得不到很好的照顧，可能會(huì)體弱多病以至死亡，而在農(nóng)耕社會(huì)下，老人掌握了更多的生產(chǎn)技巧和經(jīng)驗(yàn)，他們的這些經(jīng)驗(yàn)和方法無(wú)疑是整個(gè)社會(huì)一筆寶貴的財(cái)富，因此保障老、疾尊長(zhǎng)能夠得到完善的照顧和扶助是很有必要的。

存留養(yǎng)親制度為我們?nèi)绾翁幚怼扒椤焙汀胺ā钡年P(guān)系提供了很好的借鑒價(jià)值。它的設(shè)立，體現(xiàn)了古代重視孝道，憐憫無(wú)人孝養(yǎng)的親老的一種人文關(guān)懷，古代立法者處理“情”和“法”的一種智慧成果。法律在人性面前做出了讓步。“法不容情”指的是私情，而非普遍存在的人類共同的情感。法律的公正性是絕不會(huì)排斥人類的基本感情。

時(shí)至今日，存留養(yǎng)親制度早已廢除，這并不表明存留養(yǎng)親制度的內(nèi)核——“孝”已失去社會(huì)價(jià)值。當(dāng)今社會(huì)已由農(nóng)業(yè)社會(huì)轉(zhuǎn)型為工商業(yè)社會(huì)，孝也由社會(huì)的精神支柱退回到其應(yīng)有的地位，但是該項(xiàng)制度及其產(chǎn)生的原因，仍然給我們啟示。存留養(yǎng)親看中的是親情倫理關(guān)系對(duì)人的教化與改造作用，親人的期望與需要較之普通人有更大的塑造力與改造力。現(xiàn)代社會(huì)的人在這一點(diǎn)上與古人并沒有太大的區(qū)別因此考慮利用親屬教化犯人，使之人格與心理恢復(fù)常態(tài)是一個(gè)可取的措施。目前，世界上很多國(guó)家或地區(qū)已經(jīng)廢除死刑的適用，關(guān)于是否廢除死刑的問(wèn)題也在我國(guó)引起熱烈的爭(zhēng)論。我國(guó)“慎用死刑”的觀念已經(jīng)深入人心，從人文關(guān)懷的考慮，“存留養(yǎng)親”思想的適當(dāng)應(yīng)用， 存在著促進(jìn)社會(huì)和諧、維持社會(huì)秩序的應(yīng)有價(jià)值。我們應(yīng)當(dāng)看到存留養(yǎng)親制度中的儒家孝道文化在當(dāng)代中國(guó)的特定背景下，仍然具有其相應(yīng)的生命力。

注釋：

①王小豐：《存留養(yǎng)親及其價(jià)值分析》，載《廣西政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)》，2004年第19期。

②同1。

③高天：《論存留養(yǎng)親制度在當(dāng)代中國(guó)的適用》，載《法制與社會(huì)》，2012年第6期。

D929

A

1671-864X（2016）10-0071-02