沈海龍

【摘 要】我國目前仍有很多全民所有制企業(yè)，而隨著國有企業(yè)改革的深入，全民所有制企業(yè)吸收合并，或者清算破產(chǎn)等等皆有之。本文就全民所有制企業(yè)與一個有限公司進行吸收合并所出現(xiàn)的風險和問題進行剖析，為企業(yè)經(jīng)營者提供參考。

【關鍵詞】國企改革;全民所有制;吸收合并

全民所有制企業(yè)是我國企業(yè)經(jīng)濟形式非常重要的一部分。因組成的特殊性，使得全民所有制在兼并重組、產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓、清算破產(chǎn)中都有其特殊性。在吸收合并過程中如何做到合法合規(guī)，化解風險，是本文探討的話題。

一、全民所有制企業(yè)與其他形式公司的區(qū)別

（一）設立基礎不同。根據(jù)《全民所有制企業(yè)法》，全民所有制企業(yè)是依法自主經(jīng)營、自負盈虧、獨立核算的社會主義商品生產(chǎn)的經(jīng)營單位。經(jīng)工商行政管理部門核準登記、發(fā)給營業(yè)執(zhí)照，企業(yè)取得法人資格。根據(jù)《公司法》，公司是指依照本法在中國境內(nèi)設立的有限責任公司和股份有限公司。公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任。有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任;股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。企業(yè)依法依規(guī)經(jīng)過改制后，由全民所有制企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢薰?、股份公司?/p>

（二）所有權不同。全民所有制企業(yè)的財產(chǎn)屬于全民所有，即國家所有，對國家授予其經(jīng)營管理享有占有、使用和依法處分的權利。公司的財產(chǎn)歸股東所有，股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權利。

（三）治理結(jié)構(gòu)不同。全民所有制企業(yè)一般由集體（領導班子）進行決策。公司治理結(jié)構(gòu)由股東大會（股東會）、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理四個部分組成。

（四）員工身份不同。全民所有制企業(yè)的員工，一般具有國家固定職工的身份。全民所有制企業(yè)改制為非國有控股的公司，職工在改制后公司的工作年限重新計算，并按《勞動合同法》等有關法律法規(guī)支付經(jīng)濟補償金。其他形式公司的職工，則按《勞動合同法》執(zhí)行。

二、全民所有制企業(yè)與有限公司吸收合并案例

（一）具體案例。2014年8月，經(jīng)上級主管單位批準，廣東省廣業(yè)置業(yè)集團有限公司（法人獨資公司，下稱置業(yè)集團）與廣東省信息技術開發(fā)公司（全民所有制企業(yè)，下稱信息公司）、廣東省聯(lián)合食品企業(yè)中心（全民所有制企業(yè)，下稱食品中心）、廣東廣之業(yè)經(jīng)濟開發(fā)有限公司（法人獨資公司，下稱廣之業(yè)公司）三家企業(yè)擬進行吸收合并;合并后置業(yè)集團存續(xù)，信息公司、食品中心、廣之業(yè)公司三家企業(yè)依法注銷，其債權、債務等全部由置業(yè)集團承繼。

2014年10月，上述四家單位依法刊登了吸收合并公告。之后，吸收合并程序按法定程序?qū)嵤?015年6月，經(jīng)省工商局核準，信息公司、食品中心、廣之業(yè)公司三家企業(yè)依法注銷，置業(yè)集團存續(xù)，并變更相關登記信息;信息公司江南大道南室內(nèi)停車場（分支機構(gòu)）更名為置業(yè)集團江南大道南室內(nèi)停車場。上述三家企業(yè)注銷前，房屋、車輛、股票及股權等資產(chǎn)已完成過戶手續(xù)。吸收合并事項依法按相關程序順利完成。

（二）案列分析。本次吸收合并是兩個全民所有制企業(yè)和兩個有限公司進行吸收合并，是全民所有制企業(yè)進行吸收合并的一次積極探索，為其他全民所有制企業(yè)的吸收合并提供了借鑒案例。在實踐中表明，全民所有制企業(yè)也無須先改制為有限公司（或股份公司），再與有限公司進行吸收合并。吸收合并的順利完成，縮短了置業(yè)集團的管理鏈條，提高了管理效率，提升了經(jīng)營規(guī)模、經(jīng)營效益和融資能力，有利于加快主業(yè)發(fā)展。

三、吸收合并全民所有制企業(yè)分析

（一）法律法規(guī)風險。根據(jù)《公司法》，吸收合并是指依照公司法在中國境內(nèi)設立的有限責任公司或股份有限公司之間進行。全民所有制企業(yè)不依據(jù)《公司法》成立和運作，因此，一些地方的工商局并不允許全民所有制企業(yè)與有限公司進行吸收合并，要求全民所有制企業(yè)必須先改制為有限公司（或股份公司）后再進行吸收合并。

（二）稅務風險。依據(jù)《企業(yè)所得稅法》、《企業(yè)所得稅法實施條例》、《財政部 國家稅務總局關于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅〔2009〕59號）、《國家稅務總局關于發(fā)布〈企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅管理辦法〉的公告》（國家稅務總局公告2010年第4號），公司合并的，需作一般性稅務處理。企業(yè)發(fā)生符合規(guī)定的特殊性重組條件并選擇特殊性稅務處理的，當事各方應在該重組業(yè)務完成當年企業(yè)所得稅年度申報時，向主管稅務機關提交書面?zhèn)浒纲Y料，證明其符合各類特殊性重組規(guī)定的條件。企業(yè)未按規(guī)定書面?zhèn)浒傅?，一律不得按特殊重組業(yè)務進行稅務處理。吸收合并為合并后擬存續(xù)企業(yè)作為重組主導方提出備案申請。

（三）資產(chǎn)過戶風險。被合并企業(yè)的資產(chǎn)，要依據(jù)相關程序過戶在合并后存續(xù)的企業(yè)。其中，對于投資性房地產(chǎn)，國有法人企業(yè)是以投資性房地產(chǎn)以無償劃撥的形式過戶。吸收合并資產(chǎn)過戶不涉及交易事項，無須繳納相關稅費。

（四）員工補償風險。被合并企業(yè)的員工，其合同要依法變更到合并后存續(xù)的企業(yè)。若員工不同意變更合同的，應按《勞動合同法》的有關規(guī)定予以經(jīng)濟補償。

（五）非法人營業(yè)單位更名風險。許多全民所有制企業(yè)都有下屬的分支機構(gòu)，不具備獨立法人資格。在吸收合并是，其分支機構(gòu)要予以相關的信息變更或者注銷。而有些分支機構(gòu)成立時間早，甚至早于吸收合并后存續(xù)的企業(yè)，若進行更名，將出現(xiàn)分支機構(gòu)成立的時間早于吸收合并后存續(xù)企業(yè)成立的時間。因此，在工商登記處理上，一般要求先將該分支機構(gòu)注銷，再重新申請設立。

四、結(jié)論

吸收合并是全民所有制企業(yè)兼并重組的一種特殊形式，被吸收合并企業(yè)依法注銷。在吸收合并過程中，要按國家法律法規(guī)依法推行，規(guī)避各種風險，確保全民所有制企業(yè)的兼并重組如期推進并達到預期目標。