電視節(jié)目模板可版權(quán)性的經(jīng)濟學分析*

朱慧

電視節(jié)目模板可版權(quán)性的經(jīng)濟學分析*

朱慧

隨著電視節(jié)目模板產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，電視節(jié)目模板的可版權(quán)性問題受到日益關(guān)注。但是，現(xiàn)有的對電視節(jié)目模板的法律分析存在明顯局限性。因此，以“版權(quán)制度服務于經(jīng)濟效益”的觀點為基礎，構(gòu)建一個電視節(jié)目模板版權(quán)的博弈模型，分析不同版權(quán)保護下電視節(jié)目模板生產(chǎn)所獲得的社會福利。根據(jù)博弈模型的分析得出：政府的版權(quán)政策選擇取決于電視節(jié)目模板的創(chuàng)作固定成本，即創(chuàng)新性較強的電視節(jié)目應采取嚴格版權(quán)保護，必要時提供創(chuàng)作補貼；創(chuàng)新性較低的電視節(jié)目應不實施版權(quán)保護；創(chuàng)新性一般的電視節(jié)目應實施松散的版權(quán)保護。

版權(quán) 電視節(jié)目模板 經(jīng)濟分析 博弈模型

一、前言

隨著全球電視媒體業(yè)的持續(xù)發(fā)展，跨國電視媒體公司之間的電視節(jié)目模板（Te1evision Program Format）交易量也逐漸增多，因此形成一個規(guī)模較大的新產(chǎn)業(yè)：電視節(jié)目模板產(chǎn)業(yè)。根據(jù)《Frapa Report》統(tǒng)計，2006～2008年間全球電視節(jié)目模板產(chǎn)業(yè)的總貿(mào)易額已突破93億美元，并繼續(xù)保持高速增長趨勢。①隨著電視節(jié)目模板交易量的迅速增長，關(guān)于電視節(jié)目模板的版權(quán)糾紛案件數(shù)量也逐漸增多。侵權(quán)案件的增加使得電視節(jié)目模板的可版權(quán)性問題受到日益關(guān)注。遺憾的是，電視節(jié)目模板在長期以來都被認為屬于“創(chuàng)意”范疇，因此大多數(shù)國家并沒有將其納入到《著作權(quán)法》。這就導致版權(quán)侵權(quán)案的原告往往以敗訴告終，從而使得創(chuàng)作者難以彌補創(chuàng)作電視節(jié)目模板帶來的巨大固定成本。其后果是抑制電視節(jié)目模板產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新水平的提高，并造成電視節(jié)目模板相互抄襲成風的普遍現(xiàn)象。隨著時間的推移，電視節(jié)目模板的版權(quán)保護問題開始受到司法界的重視與關(guān)注，國際上將電視節(jié)目模板定性為“作品”并納入《著作權(quán)法》的呼聲也越來越高。例如1996年英國議會推出法案試圖將電視節(jié)目模板納入到《著作權(quán)》法的范疇，然而因為電視節(jié)目模板的法律定義不夠清晰，該法案最終沒有獲得通過。將電視節(jié)目模板納入版權(quán)范疇的主要困難是法學界對電視節(jié)目模板缺乏一個明確的法律含義，從而無法精確區(qū)分其是屬于“創(chuàng)意”或是“作品”范疇。由于法律含義的定性困難導致其無法僅靠法律手段來解決電視節(jié)目模板的劃分問題。另外，電視節(jié)目模板版權(quán)的不同劃分也會對社會福利產(chǎn)生不同影響。因此為電視節(jié)目模板確立版權(quán)需要考慮其帶來的成本收益問題。顯然現(xiàn)有的法律學者無法回答應不應該為電視節(jié)目模板確立版權(quán)，也無法回答不同版權(quán)配置下帶來的社會福利大小。為此，本文結(jié)合知識產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟學的相關(guān)知識，通過構(gòu)建一個關(guān)于電視節(jié)目模板版權(quán)的博弈模型，從社會福利最大化的經(jīng)濟角度來探討究竟將電視節(jié)目模板劃分為“創(chuàng)意”還是“作品”范疇更加合理。

二、現(xiàn)有的法律分析與困境

英國、美國與荷蘭等國司法界曾嘗試對電視節(jié)目模板的概念進行法律意義上的界定，但結(jié)果以失敗告終。學術(shù)界對其含義的界定也始終沒能達成共識。由于法律概念的界定存在困難，法律界對電視節(jié)目模板究竟應劃分為“創(chuàng)意”或是“作品”爭論不休。

1.電視節(jié)目模板的“創(chuàng)意”法律分析

雖然世界各國的版權(quán)法在具體內(nèi)容上有著差別，但核心思想都是相似的，即版權(quán)法只保護“表達性作品”（expressive works）而不保護“創(chuàng)意”（idea）。學術(shù)界有學者認為電視節(jié)目模板達不到版權(quán)的法律標準，應將其劃分至“創(chuàng)意”類別。斯皮爾伯利（2004）將電視節(jié)目模板定義為一種由各種活動組合而成的流程，而流程安排無法納入到版權(quán)法的保護中去。也有學者認為電視節(jié)目模板是介于“創(chuàng)意”與“作品”之間的半成品。此類半成品難以達到版權(quán)法的保護標準。筆者認為，電視節(jié)目模板是由一系列行為、有形或無形物品所組成的流程安排。此類流程安排往往具有較大固定成本，同時又存在較強的可復制性，因而別人能以低邊際成本進行標準化生產(chǎn)。因此，一方面電視節(jié)目模板擁有類似知識產(chǎn)品的公共特性，使其容易存在搭便車行為；另一方面，版權(quán)保護的缺失意味著原創(chuàng)者難以彌補其固定成本。Landes和Posner（2005）指出確立產(chǎn)權(quán)可以防止此類公共物品的搭便車行為。但是，Richard（2003）認為，如果確立產(chǎn)權(quán)的成本與收益不相配，那么“去產(chǎn)權(quán)化”是最好的辦法?，F(xiàn)有的法律分析著重于概念的界定，從而無法評價電視節(jié)目模板的版權(quán)確立后所帶來的社會損益問題。

2.電視節(jié)目模板的“作品”法律分析

更多的法律學者建議將電視節(jié)目模板歸納到“作品”類別里。袁婧華（2010）將電視節(jié)目模板的創(chuàng)作流程分為五個步驟，并詳細分析電視節(jié)目模板從創(chuàng)意到成品的過程，得出電視節(jié)目模板并非是單純的“創(chuàng)意”，而是一個由“創(chuàng)意”驅(qū)動并且具有標準生產(chǎn)流程的“作品”。具體地，即模板制作者以流程安排為基礎，通過投入大量固定成本創(chuàng)作出所需的一系列元素。正如Robin（2011）指出，電視節(jié)目模板是剔除所有可變因素后剩下的不變因素的集合。這些不變元素包括主題、風格、動作、氣氛與背景音樂等。但并不是所有“作品”都能符合版權(quán)的確立標準。在版權(quán)確立方面，現(xiàn)行的標準是根據(jù)獨創(chuàng)性與可復制性來判斷其作品的可版權(quán)性。電視節(jié)目模板的可復制性是顯而易見的，正如Lisa（2009）所說，電視節(jié)目模板是由一系列可復制元素構(gòu)成。電視節(jié)目模板產(chǎn)業(yè)的快速興起就得益于其較強的可復制性。如央視購買英國BBC節(jié)目《gobring》節(jié)目模板并推出 《幸運52》、浙江衛(wèi)視 《中國好聲音》購買荷蘭 《The voice》節(jié)目模板等這些案例都充分說明電視節(jié)目模板具備可復制性。但是，對于獨創(chuàng)性的判定司法界卻有著明顯的不同。英美法系普遍按照“額頭流汗”標準來判定作品的獨創(chuàng)性（劉永剛，2005）。而大陸法系要求較高創(chuàng)作高度的作品才滿足獨創(chuàng)性條件 （任自力和曹文澤，2006；高斐，2010）。兩種不同的判定標準代表著兩種層次的版權(quán)保護程度。英美法系的版權(quán)申請標準較為寬松，模仿者只需對原創(chuàng)作品進行稍小改動即可獲得版權(quán)保護，從而造成市場上存在大量相類似的作品。因此在英美法系國家中對侵權(quán)的認定主要取決于法官的司法力度。而大陸法系的版權(quán)申請標準較為嚴格，只有具備明顯原創(chuàng)性的作品才能獲得版權(quán)保護。明顯原創(chuàng)性意味著模仿者對原創(chuàng)作品進行高度模仿易被認定為侵權(quán)，因此只能對其進行低程度的模仿。而低程度模仿難以與原創(chuàng)作品形成替代關(guān)系。所以大陸法系類似于嚴格的版權(quán)保護。顯然，不同程度的版權(quán)保護可能導致社會福利的巨大差異。而法律學者難以對此問題做出回答，他們爭論的焦點往往局限于法律概念的界定。

現(xiàn)有的法律分析無法回答應不應為電視節(jié)目模板確立版權(quán)保護，也無法回答究竟應為電視節(jié)目模板實施嚴格的還是松散的版權(quán)保護?；诖?，筆者嘗試從經(jīng)濟效益最大化角度出發(fā)，構(gòu)建一個關(guān)于電視節(jié)目模板的版權(quán)博弈模型，分析在不同版權(quán)保護下其所能帶來的社會福利。

三、一個關(guān)于版權(quán)的博弈模型

基于Arno1d P1ant（1934）的研究思路，構(gòu)建一個關(guān)于電視節(jié)目模板的版權(quán)博弈模型，嘗試分析確立版權(quán)導致的消費者剩余以及社會福利問題，將分別考慮以下三種情況：無版權(quán)保護下的社會福利；嚴格版權(quán)保護下的社會福利；松散版權(quán)保護下的社會福利。

1.相關(guān)假設

一個地區(qū)存在兩個廠商：廠商A為電視節(jié)目模板原創(chuàng)者，廠商B為電視節(jié)目模板復制者。版權(quán)的保護強度分為：無版權(quán)保護、嚴格版權(quán)保護與松散版權(quán)保護。如無版權(quán)保護，廠商B直接復制廠商A的電視節(jié)目模板，雙方形成古諾競爭。在嚴格版權(quán)保護下，廠商B只能選擇購買版權(quán)；在松散版權(quán)保護下，廠商B可選擇購買版權(quán)，亦可選擇非法復制。筆者假定無論廠商B購買版權(quán)或非法復制，雙方的產(chǎn)品都為完全替代產(chǎn)品。②由于電視節(jié)目的盈利方式為出售廣告，因此可假設電視節(jié)目的主要消費人群為廣告購買者，即廣告商。單個廣告商在一個時期只能購買一個電視節(jié)目廣告，當購買電視節(jié)目廣告獲得的效用v大于廣告的購買價格p時，廣告商才愿意購買廣告。廠商A與廠商B向廣告商收取的價格相同。令v的區(qū)間為［0，1］，那么廣告的需求函數(shù)為D（p）=dv=1-p。由于兩個廠商的電視節(jié)目完全替代，廣告商選擇任何一個廠商都獲得相同效用。兩廠商的博弈階段分為三個時期：一是廠商A研發(fā)并播放電視節(jié)目；二是廠商B選擇購買、非法復制或退出市場；三是廠商A選擇維權(quán)或不維權(quán)。三個時期結(jié)束后電視節(jié)目不再受歡迎，博弈過程結(jié)束。

2.無版權(quán)保護下的均衡分析

在無版權(quán)保護下，第一時期廠商A獲得所有壟斷利潤；第二時期廠商B選擇直接復制，兩廠商形成古諾競爭；第三時期廠商A無法選擇維權(quán)，兩廠商依然維持古諾競爭。假設廠商A與廠商B的利潤函數(shù)分別為：

節(jié)目模板的固定成本，滿足F′＞0，F(xiàn)′′＜0。其中δ是電視節(jié)目的獨創(chuàng)性程度。首先，第一時期廠商A是市場唯一的壟斷者。將公式（1）對求導可得廠商A的均衡產(chǎn)量；根據(jù)廣告需求函數(shù)D=1-p可得均衡價格；將與x1代入公式（1）可得廠商A在第一時期獲得的利潤。第二時期兩廠商進行古諾競爭，將式（1）與（2）分別對和求導可得第二時期的均衡產(chǎn)量：。將均衡產(chǎn)量代入需求函數(shù)可求得均衡價格。最后將均衡產(chǎn)量與代入式（1）與式（2）可得兩廠商第二時期的均衡利潤：。第三時期廠商A無法選擇維權(quán)，兩廠商依然維持古諾競爭。由此可得，在無版權(quán)保護下當時，廠商A才愿意進行電視節(jié)目模板的生產(chǎn)。接下來我們考察無版權(quán)保護下的社會福利，社會福利公式為：

其中S1，S2，S3分別為三個時期的廣告商剩余；與為兩廠商時期的均衡利潤，其中i =1，2，3。廣告商剩余S可簡化為：

3.嚴格版權(quán)保護下的均衡分析

當實施嚴格版權(quán)保護時，兩廠商的博弈選擇發(fā)生改變。此時，廠商B只能選擇購買版權(quán)。如果廠商A不出售版權(quán)，則廠商A在三個時期都成為市場的唯一壟斷廠商；如果廠商A出售版權(quán)，則在第二、第三時期與廠商B形成古諾競爭。我們首先考慮不出售版權(quán)時廠商A的均衡利潤以及社會福利。若廠商A不授予版權(quán)，則其成為市場上唯一的壟斷廠商，享有所有壟斷利潤。此時廠商A的利潤函數(shù)為：

其中xi為廣告商對廠商A的電視節(jié)目廣告需求。將對xi求導可求得廠商A的壟斷產(chǎn)量為。根據(jù)需求函數(shù)可得壟斷價格。將與代入公式（6）可得均衡時的壟斷利潤：。明顯地，當固定成本時，廠商A選擇進入市場。最后求社會福利W：

由公式（8）可知，嚴格版權(quán)保護下廠商A壟斷生產(chǎn)的社會福利少于無版權(quán)保護時的社會福利。由此可得推論2：

推論2：在嚴格版權(quán)保護下，如果廠商A不向廠商B售予版權(quán)，那么當固定成本廠商A選擇進入市場。此時廠商A獲得三個時期的所有壟斷利潤，該利潤大于無版權(quán)保護下所獲得的利潤。

4.松散版權(quán)保護下的均衡分析

最后考察在松散版權(quán)保護下兩廠商的均衡利潤以及社會福利。在松散版權(quán)保護下，廠商B可以選擇購買版權(quán)，亦可以選擇非法復制。廠商B根據(jù)版權(quán)費用I的值以及廠商A的維權(quán)威脅來確定是否購買版權(quán)；當廠商B選擇非法復制時，廠商A需要付出成本K去阻止廠商B的侵權(quán)。其中K為政府版權(quán)保護強度q的函數(shù)，滿足K′＜0；K′′＞0。當政府的版權(quán)保護強度q越大時，廠商A的維權(quán)費用K就越小。當廠商A維權(quán)后的利潤大于不維權(quán)的利潤時，廠商A的維權(quán)威脅是有效的。維權(quán)成功使得廠商B承擔罰款G，此時廠商B購買版權(quán)是適合的，為簡單起見筆者假設K（q）=Q。當廠商A維權(quán)后的利潤少于維權(quán)前的利潤時，廠商A的維權(quán)威脅是無效的。因此，在松散版權(quán)保護下廠商A需要根據(jù)壟斷利潤損失、版權(quán)費用I以及維權(quán)費用K三者的大小確定是否進行維權(quán)，而廠商B根據(jù)版權(quán)費用I與廠商A的維權(quán)威脅來確定是否購買版權(quán)。在松散版權(quán)保護下兩廠商的利潤函數(shù)分別為：

圖1 博弈圖

表1 松散版權(quán)保護下的博弈均衡解集

在序號（2）中，當廠商B選擇非法復制時，廠商A在第三時期選擇維權(quán)維持壟斷地位。雖然維權(quán)費用只涉及支付的轉(zhuǎn)移，不影響最終的社會福利。但廠商A在第三時期的壟斷地位減少了社會福利；在序號（4）中，博弈的均衡解為第一時期廠商A選擇不出售版權(quán)，第二時期廠商B選擇非法復制，第三時期廠商A選擇進行維權(quán)。以上兩種情況所帶來的社會福利是相同的，都為：

序號（5）與序號（6）的博弈均衡解為第一時期廠商A選擇不出售版權(quán)，第二時期廠商B選擇退出市場，第三時期廠商A成為市場的唯一壟斷者。因此，這兩種情況下廠商A在三個時期都是市場的唯一壟斷者，均衡時的壟斷利潤與嚴格版權(quán)保護下的社會福利相一致：

綜上所述，在松散版權(quán)保護下序號（1）、序號（2）中廠商B購買版權(quán)時以及序號（3）三種情況下所獲得的社會福利最大。以上分析均假設廠商A的固定費用足夠小，因而不影響廠商A進入市場的選擇。

5.政府的版權(quán)保護選擇

四、結(jié)論與展望

本文在現(xiàn)有法律框架下電視節(jié)目模板的可版權(quán)性：一部分法律學者建議將電視節(jié)目模板歸納為“創(chuàng)意”范疇，即不對其實施知識產(chǎn)權(quán)保護；另一部分學者建議將其劃分為“作品”范疇，即對其實施嚴格或松散的知識產(chǎn)保護。但由于法律學者對電視節(jié)目模板的概念界定意見不一，法律界對電視節(jié)目模板的可版權(quán)性問題仍存在較大爭議。

為此，本文提出了“版權(quán)制度服務于經(jīng)濟效益”的觀點，拋開對法律概念界定的爭論，并基于Arno1d P1ant（1934）的研究思路分析不同版權(quán)劃分下所帶來的經(jīng)濟效益。如不確立版權(quán)保護帶來較大的社會效益，那么我們應維持現(xiàn)有的法律制度；反之，則修改現(xiàn)有的《著作權(quán)法》中關(guān)于著作權(quán)的確立條件，為電視節(jié)目模板確立明確的版權(quán)。具體分三種情況分別考察：（1）無版權(quán)保護時的社會福利；（2）嚴格版權(quán)保護時的社會福利；（3）松散版權(quán)保護時的社會福利。根據(jù)分析得出：社會福利的大小取決于政府的版權(quán)選擇以及制作電視節(jié)目模板時的固定成本F。

因此可嘗試對電視節(jié)目模板進行適當?shù)姆诸惒⒔o予不同的版權(quán)保護方式和程度，以此來解決電視節(jié)目模板的版權(quán)保護問題。電視節(jié)目模板形式多樣，具體而言可分為連續(xù)劇、真人秀節(jié)目、紀錄片等多種不同的類型，相應地可以根據(jù)不同類型的電視節(jié)目模板形式的固定成本，考慮確立不同類型的版權(quán)保護政策。首先，對于創(chuàng)新性要求很低的電視節(jié)目模板，由于創(chuàng)作所耗費的固定成本較低，因此一律不實施知識產(chǎn)權(quán)保護，放開市場競爭，提高社會福利。例如，對于連續(xù)劇而言，創(chuàng)新程度和固定成本均較低，應放開市場允許競爭，不給予知識產(chǎn)權(quán)的保護，讓更多的影視制作企業(yè)和機構(gòu)參與進來。當下各家網(wǎng)絡視頻公司也紛紛自制網(wǎng)絡劇，并獲得了一定的收效，這也足以證明對于這類電視節(jié)目模板適應于市場競爭而非法律保護。其次，對于創(chuàng)新性要求非常高的電視節(jié)目模板，一律實施嚴格知識產(chǎn)權(quán)保護，必要時發(fā)放政府補貼鼓勵創(chuàng)新。例如，對于紀錄片而言，強調(diào)真實性和非虛構(gòu)性，要求大量的跟隨拍攝和細節(jié)展示，創(chuàng)新要求和固定成本都較高，因此可考慮給予嚴格的法律知識產(chǎn)權(quán)保護，以此激勵更多大型的、史詩性的、創(chuàng)新性的紀錄片的創(chuàng)作。最后，對于創(chuàng)新性要求一般的電視節(jié)目模板，政府應采取松散的版權(quán)保護，并合理控制版權(quán)保護強度。例如，對于真人秀節(jié)目，有連續(xù)劇的故事情節(jié)，也有跟蹤拍攝的記錄元素，但達不到紀錄片的真實性，過度地強調(diào)了娛樂性，此類作品創(chuàng)新性一般，可采取松散的保護方式，版權(quán)保護程度不宜過強。

①Frapa Report 2009，來源：//http:www.frapa.org/。

②廠商B不一定完全模仿廠商A的電視節(jié)目模板，但其總體的節(jié)目流程以及形式是類似的。如湖南衛(wèi)視《我們約會吧》與江蘇衛(wèi)視《非誠勿擾》節(jié)目形式高度類似、《幸存者》與《我是名人》高度類似、央視《幸運52》與BBC博彩節(jié)目《go bring》節(jié)目流程高度類似等。因而筆者放寬假定其為完全替代產(chǎn)品。

③筆者假設此時固定費用足夠少，從而不影響廠商A的進入選擇，關(guān)于固定費用的影響將在后文中詳述。

［1］陳昌柏：《知識產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟學》，北京：北京大學出版社，2003年。

［2］高翡：《確定著作權(quán)侵權(quán)否：判定作品獨創(chuàng)性較為棘手》，北京：《中國新聞出版報》，2010年6月24日。

［3］羅莉：《電視節(jié)目模板的法律保護》，西安：《法律科學》，2006年第4期。

［4］劉永剛：《知識產(chǎn)權(quán)之勞動財產(chǎn)權(quán)說》，北京：《科技與法律》，2005年第3期。

［5］［美］威廉·蘭德斯、［美］查理德·波斯納：《知識產(chǎn)權(quán)法的經(jīng)濟結(jié)構(gòu)》，金海軍譯，北京：北京大學出版社，2005年。

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［責任編輯 潘 莉］

F204；D923.41

A

1000-114X（2016）04-0037-11

朱 慧，浙江工商大學經(jīng)濟學院副教授，博士。杭州 310018

*本文系浙江省哲學社會科學規(guī)劃項目“應對‘中等收入陷阱’挑戰(zhàn)的知識產(chǎn)權(quán)制度研究”（項目號14NDJC145YB），教育部人文社會科學重點研究基地重大項目“產(chǎn)業(yè)自主創(chuàng)新與知識產(chǎn)權(quán)制度研究：以民營經(jīng)濟為視角”（項目號13JJD790030），教育部省部共建人文社會科學重點研究基地浙江工商大學現(xiàn)代商貿(mào)研究中心項目“中國流通產(chǎn)業(yè)空間集聚效應及其影響因素研究”（項目號12JDSM18YB）的階段性成果。