電子證據(jù)在民事訴訟中的運(yùn)用

王曉龍/大滄海律師事務(wù)所

電子證據(jù)在民事訴訟中的運(yùn)用

王曉龍/大滄海律師事務(wù)所

本文包括以下幾個(gè)部分。第一部分：電子證據(jù)及其證據(jù)規(guī)則。本部分通過(guò)界定電子證據(jù)的概念、特征的方式明確電子證據(jù)為何。第二部分：電子證據(jù)的相關(guān)法律規(guī)定。本部分通過(guò)介紹我國(guó)法律關(guān)于電子證據(jù)的規(guī)定，引出我國(guó)法律規(guī)定的不足。第三部分：電子證據(jù)在司法實(shí)踐中的運(yùn)用。本部分通過(guò)案例的方式進(jìn)一步說(shuō)明我國(guó)法律規(guī)定的不足，并引出針對(duì)該不足的解決方式。

電子證據(jù)；證據(jù)收集；證據(jù)認(rèn)證

大數(shù)據(jù)時(shí)代的到來(lái)，網(wǎng)絡(luò)和電子產(chǎn)品已經(jīng)深入人們的日常生活和工作當(dāng)中，人們?cè)谌粘Ｉ钪邢硎艿娇萍紟?lái)的便利越來(lái)越多，對(duì)科技的依賴也越來(lái)越大，如交友、購(gòu)物、旅游、娛樂(lè)等體驗(yàn)，很多都在互聯(lián)網(wǎng)這個(gè)大平臺(tái)上得以實(shí)現(xiàn)，這也是眼下龐大的年輕群體應(yīng)用最廣泛的形式。電話、短信、郵件、微信、微博等傳遞信息的電子數(shù)據(jù)形式日益豐富，在提高人們工作和生活效率的同時(shí)，也開始引發(fā)越來(lái)越多的新形式糾紛和違法行為。從十年前刑法領(lǐng)域的網(wǎng)絡(luò)犯罪、知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的侵權(quán)糾紛，逐漸擴(kuò)展至普通的經(jīng)濟(jì)合同糾紛乃至民間借貸糾紛。糾紛訴諸法律，訴訟中電子證據(jù)在司法實(shí)踐中的應(yīng)用亦日益廣泛。

電子證據(jù)作為證據(jù)領(lǐng)域的一個(gè)新生物，日益進(jìn)入司法實(shí)務(wù)中，2013年，新的刑事訴訟法和民事訴訟法正式將電子數(shù)據(jù)規(guī)定為證據(jù)種類之一，但是，當(dāng)前仍沒(méi)有明確的關(guān)于電子證據(jù)的法律規(guī)則，法律工作者、尤其是法官們?nèi)绾螌?duì)待該類證據(jù)，成為當(dāng)前中國(guó)司法實(shí)務(wù)中的一大難題。

一、電子證據(jù)及其證據(jù)規(guī)則

（一）電子證據(jù)

目前，學(xué)界對(duì)電子證據(jù)的定義還未形成一個(gè)廣泛接受的明晰表達(dá)。聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)1996年通過(guò)的《電子商務(wù)示范法》第2條規(guī)定“數(shù)據(jù)電文是指通過(guò)電子手段、光學(xué)手段或其他類似手段生成、發(fā)送、接受或儲(chǔ)存的信息，這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、電報(bào)、電傳或傳真?！薄吨腥A人民共和國(guó)電子簽名法》中對(duì)電子簽名界定為數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識(shí)別簽名人身份并表明簽名人認(rèn)可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)。數(shù)據(jù)電文，是指以電子、光學(xué)、磁或類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲(chǔ)存的信息。《中國(guó)證據(jù)法草案》第157條，“凡是當(dāng)事人用于證明或者有助于證明其事實(shí)主張的以電子形式存在的一切材料及其派生物，都屬于電子信息證據(jù)?！?/p>

從上述界定看，電子證據(jù)的產(chǎn)生，基于這幾個(gè)方面的因素或包含這幾方面核心內(nèi)容：一是其產(chǎn)生于電子技術(shù)（計(jì)算機(jī)技術(shù)），二是其功能是作為認(rèn)定事實(shí)的證據(jù)，三是其表現(xiàn)形式為電子信息。

（二）電子證據(jù)的特征

把握電子證據(jù)的特性，明確電子證據(jù)與傳統(tǒng)證據(jù)的不同之處，才能對(duì)其特性有針對(duì)性地開展研究和進(jìn)行立法。綜合學(xué)者的研究，電子證據(jù)的特性主要表現(xiàn)在高技術(shù)性（精密性）、脆弱性、無(wú)形性（隱蔽性）、開放性、分散性等幾個(gè)方面。

電子證據(jù)的高技術(shù)性，是指相比傳統(tǒng)證據(jù)，其形成、傳輸、存儲(chǔ)、輸出等都依賴于計(jì)算機(jī)技術(shù)?，F(xiàn)代計(jì)算機(jī)技術(shù)的普及，又使得這種高科技性能為普通大眾所掌握，因而電子證據(jù)無(wú)論是在民事領(lǐng)域，還是在刑事領(lǐng)域，都會(huì)隨著現(xiàn)代計(jì)算機(jī)技術(shù)的發(fā)展日趨增多。而電子證據(jù)法律規(guī)則的缺乏和滯后，也日益無(wú)法應(yīng)對(duì)這一趨勢(shì)。此外，電子技術(shù)的精密性，一方面能夠避免如證言的誤傳、書證的誤記等其他證據(jù)的一些弊端，但是因其技術(shù)的普及，使得普通人都可能對(duì)其進(jìn)行截取、監(jiān)聽、竊聽、刪改和毀滅，而且這些操作從技術(shù)上講，也往往難以查清，又使其具有脆弱性的一面。

電子證據(jù)的無(wú)形性，是指電子證據(jù)以電子信息的形式進(jìn)行存儲(chǔ)和傳輸，它以數(shù)字編碼的形式存儲(chǔ)，以電磁脈沖、光束運(yùn)行，這些形式都只是在計(jì)算機(jī)系統(tǒng)內(nèi)部，無(wú)法通過(guò)人的感官直接感知。而且，這些信息輸出的形式也是多樣的，有通過(guò)屏幕顯示文字、圖片、視頻，也可以輸出為紙質(zhì)文件。正是由于這種無(wú)形性，如果其在存儲(chǔ)、傳輸或輸出過(guò)程中任意一處出現(xiàn)差錯(cuò)，無(wú)論是人為的，還是系統(tǒng)錯(cuò)誤，都難以查清。

電子證據(jù)的開放性，是指因網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的普及，電子信息可以通過(guò)網(wǎng)絡(luò)廣泛傳播，即使不通過(guò)網(wǎng)絡(luò)，也可以通過(guò)拷貝方式無(wú)限復(fù)制，隨時(shí)向外傳播。這種開放性和分散性，一方面有利于電子證據(jù)的采集，但是另一方面，因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)資源浩如煙海，篩選可用信息有時(shí)又如大海撈針。

（三）電子證據(jù)規(guī)則

民事訴訟中，電子證據(jù)規(guī)則除一般證據(jù)規(guī)則（如證據(jù)構(gòu)成規(guī)則）外，還有自身的特定規(guī)則，這些特定規(guī)則包括電子證據(jù)的證據(jù)資格規(guī)則、證明力規(guī)則，以及訴訟過(guò)程中的證據(jù)運(yùn)用規(guī)則，如電子證據(jù)的采集、提出、審查、質(zhì)證、認(rèn)證規(guī)則等。

證據(jù)是司法裁判、實(shí)現(xiàn)司法正義的基礎(chǔ)。隨著計(jì)算機(jī)及網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展和普及，電子化的民事糾紛越來(lái)越多，當(dāng)前，電子證據(jù)越來(lái)越多地出現(xiàn)于司法實(shí)踐中，但是電子證據(jù)要真正在司法實(shí)踐中發(fā)揮其應(yīng)有的作用，還必須需要構(gòu)建一系列的規(guī)則。電子證據(jù)規(guī)則構(gòu)建的滯后，無(wú)疑會(huì)成為中國(guó)法治建設(shè)前行的絆腳石。電子證據(jù)如何歸類和定位，如何采集、鑒定，如何在庭審中出示、質(zhì)證和認(rèn)證，如何采信和衡量其證明力，等等，這些問(wèn)題都是民事程序法所必須解決的。

二、電子證據(jù)的相關(guān)法律規(guī)定

隨著計(jì)算機(jī)技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)的普及，我國(guó)政府對(duì)電子商務(wù)的立法態(tài)度雖然非常積極，但是，我國(guó)關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)的法規(guī)大多集中在通信管制等方面，有關(guān)電子商務(wù)的運(yùn)行和交易行為等方面沒(méi)有實(shí)質(zhì)性的法律出臺(tái)，目前我國(guó)有關(guān)電子證據(jù)的立法依然十分滯后。在我國(guó)，作為電子證據(jù)法的母法的證據(jù)法、電子商務(wù)法等還都尚未出臺(tái)，更談不上存在單獨(dú)的電子證據(jù)法 。但是，我國(guó)有關(guān)電子證據(jù)的立法也并非空白。我國(guó)有關(guān)電子證據(jù)的立法散見于各類法律之中，如《合同法》《電子簽名法》《道路交通安全法》《行政許可法》《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》等法律，以及地方性規(guī)范。其中，《合同法》第11、 16、 26、 33,、34條等，專門對(duì)數(shù)據(jù)電文做出了規(guī)定，并將“數(shù)據(jù)電文”納入“書面形式”。從這些法律規(guī)定內(nèi)容看，我國(guó)關(guān)于電子證據(jù)的立法，大多是關(guān)于電子證據(jù)收集和保全的，如《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第22條等，而關(guān)于電子證據(jù)證明資格和證明力的規(guī)則幾乎沒(méi)有。而且這些法律之間有關(guān)電子證據(jù)的立法也缺乏統(tǒng)一的指導(dǎo)思想，對(duì)于電子證據(jù)的表述也各不相同，有“電子記錄”、“數(shù)據(jù)電文”、“電子數(shù)據(jù)交換”等等，多達(dá)十余種。面對(duì)日益增多的電子證據(jù)，立法的滯后，使得司法人員在處理這些證據(jù)時(shí)，往往將其輸出或轉(zhuǎn)化為書證、物證、視聽資料、證人證言等其他證據(jù)形式，這既浪費(fèi)了司法資源，也增加了這些證據(jù)的易變性。

三、電子證據(jù)在司法實(shí)踐中的運(yùn)用

自1996年北京市海淀區(qū)法院審結(jié)原告薛某與被告張某侵權(quán)糾紛案（國(guó)內(nèi)首例電子郵件侵權(quán)訴訟）以來(lái)，全國(guó)各地法院在司法實(shí)踐中已無(wú)數(shù)次地遇到了電子證據(jù)認(rèn)證的難題，也有很多的電子證據(jù)為法院所采信，如南寧市永新區(qū)法院受理的原告曾建國(guó)訴被告王玲玲欠款案、梁灝英訴覃軍勇名譽(yù)侵權(quán)糾紛案——短信息侵犯名譽(yù)權(quán)案等。2016年8月2日上海市浦東新區(qū)人民法院對(duì)東莞市某光電科技有限公司訴上海某實(shí)業(yè)公司合同糾紛一案做出判決，這是我國(guó)首例微信買賣合同糾紛案件，沒(méi)有正式簽訂書面合同，協(xié)商、轉(zhuǎn)賬等均在微信上進(jìn)行完成，這樣的合同糾紛案件，所依據(jù)的微信截圖、網(wǎng)上銀行電子回單、物流單和網(wǎng)上查詢單等證據(jù)，均為電子證據(jù)。

以上案例可以看出，電子證據(jù)已經(jīng)在司法實(shí)踐中具有了獨(dú)立的法律地位，但是，仍需要一套具體可操作的取證、質(zhì)證、認(rèn)證規(guī)則和證明標(biāo)準(zhǔn)。鑒于此，筆者認(rèn)為可以從以下幾個(gè)方面來(lái)規(guī)范電子證據(jù)在司法中的運(yùn)用。

（一）電子證據(jù)的取證

電子證據(jù)的取證包括電子證據(jù)的收集和保全。電子證據(jù)除具有傳統(tǒng)證據(jù)的特點(diǎn)之外，還有高技術(shù)性和數(shù)字性等自身的特點(diǎn)，因此，對(duì)于電子證據(jù)的收集和保全除應(yīng)當(dāng)遵守傳統(tǒng)證據(jù)取證規(guī)則外，還必須根據(jù)其自身特點(diǎn)，從收集的主體、內(nèi)容、和范圍等方面確立一套個(gè)性標(biāo)準(zhǔn)，以保證收集到的電子證據(jù)能夠作為訴訟證據(jù)來(lái)使用。

第一，收集的主體應(yīng)當(dāng)是同時(shí)具備計(jì)算機(jī)專業(yè)技術(shù)和法律知識(shí)的人員。司法實(shí)踐中，可以依照訴訟法的規(guī)定在司法人員的指導(dǎo)下“聘請(qǐng)有專業(yè)知識(shí)的人”參與電子證據(jù)收集活動(dòng)。對(duì)于不具備專業(yè)知識(shí)的一般人員，權(quán)益受到侵害時(shí)也應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取措施收集第一手資料，以便日后作進(jìn)一步技術(shù)分析。例如，在網(wǎng)上購(gòu)物過(guò)程中，消費(fèi)者應(yīng)注意及時(shí)收集不同交易時(shí)段的網(wǎng)頁(yè)信息，雙方關(guān)于交易信息的聊天記錄，以及網(wǎng)上支付時(shí)生成的交易訂單號(hào)碼和網(wǎng)銀賬戶變動(dòng)信息等。

第二，收集電子證據(jù)也要遵循一定的合法程序。一般主體在收集電子證據(jù)過(guò)程中要依照法律規(guī)定“嚴(yán)禁以偷拍、偷錄、竊聽等手段獲取侵害他人合法權(quán)益的證據(jù)，或者以利誘、欺詐、脅迫、暴力等不正當(dāng)手段獲取證據(jù)?！?/p>

第三，當(dāng)事人收集證據(jù)，要根據(jù)與案件的關(guān)聯(lián)性合理確定取證范圍。比如在電子商務(wù)中，訂立合同的電子郵件、微信、短信、電子合同本身、生成訂單的網(wǎng)頁(yè)記錄等，都對(duì)還原電子交易這一過(guò)程起著直接或間接的證明作用，因而具備了相關(guān)性。

第四，要講究一定的收集技術(shù)，確保收集到的第一手證據(jù)具有客觀真實(shí)性。

由于電子證據(jù)的復(fù)雜性，對(duì)電子證據(jù)的保全可以采取不同的措施。如，進(jìn)行電子證據(jù)的公證和申請(qǐng)專業(yè)技術(shù)鑒定。對(duì)一些重要的電子證據(jù)，證據(jù)持有人可在公證機(jī)關(guān)對(duì)其進(jìn)行電子證據(jù)的公證。司法機(jī)關(guān)在難以判斷電子證據(jù)真實(shí)性時(shí)，如確有必要，可要求雙方當(dāng)事人委托專家進(jìn)行技術(shù)鑒定，也可要求證據(jù)申請(qǐng)專業(yè)技術(shù)鑒定，并要求專家證人出庭說(shuō)明。

（二）電子證據(jù)的認(rèn)證

認(rèn)證是取證、舉證、質(zhì)證的目的和歸宿，一種事物要成為訴訟證據(jù)必須具備客觀性、關(guān)聯(lián)性和合法性。電子證據(jù)同樣如此。對(duì)電子證據(jù)的認(rèn)證主要有兩個(gè)方面，一是審查電子證據(jù)是否具備進(jìn)入訴訟的資格，二是對(duì)作為訴訟證據(jù)使用的電子證據(jù)本身的證明力大小作出判斷。電子證據(jù)的專業(yè)性較高，對(duì)其進(jìn)行認(rèn)證，應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)專業(yè)技術(shù)人員進(jìn)行鑒定，再由鑒定人員出庭參與質(zhì)證。

電子證據(jù)是信息技術(shù)在發(fā)展中逐步與證據(jù)制度結(jié)合而產(chǎn)生的一個(gè)人前沿性問(wèn)題，我國(guó)新的刑事訴訟法和民事訴訟法已經(jīng)賦予其獨(dú)立的法律地位，但是，現(xiàn)行證據(jù)法律體系仍未形成對(duì)電子證據(jù)的統(tǒng)一規(guī)則，因此，研究電子證據(jù)的產(chǎn)生、發(fā)展和應(yīng)用規(guī)律，有助于促進(jìn)電子證據(jù)在我國(guó)司法審判實(shí)踐中的運(yùn)用，有助于消除當(dāng)前司法實(shí)踐中對(duì)電子證據(jù)認(rèn)知上存在的誤區(qū)，加快我國(guó)信息化社會(huì)進(jìn)程；有助于推動(dòng)我國(guó)電子證據(jù)的立法，完善我國(guó)證據(jù)法律體系。