張文革
(黃河科技學(xué)院,鄭州 450063)
IPO國內(nèi)上市及其風(fēng)險管理
張文革
(黃河科技學(xué)院,鄭州 450063)
隨著中國資本市場的發(fā)展,企業(yè)上市融資的積極性逐漸高漲。IPO國內(nèi)上市的動機(jī)復(fù)雜,違法犯罪現(xiàn)象屢禁不絕。要凈化證券市場,發(fā)揮IPO上市的正面效應(yīng),保護(hù)投資者的積極性,需要社會各方共同努力。公司自身、證券中介機(jī)構(gòu)、行業(yè)協(xié)會、證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)、司法機(jī)構(gòu)以及廣大證券市場參與者,都可以為IPO國內(nèi)上市的風(fēng)險管理做出相應(yīng)的貢獻(xiàn)。
IPO;上市;風(fēng)險管理
中國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,催生了資本市場的繁榮,國內(nèi)企業(yè)通過上市融資的熱情空前高漲。透過企業(yè)IPO國內(nèi)上市的表象,分析企業(yè)的上市動機(jī),可以說是各有側(cè)重,情況復(fù)雜。企業(yè)通過首次公開發(fā)行股份并上市,不僅開通了便捷的融資渠道,而且有利于企業(yè)不斷完善法人治理結(jié)構(gòu)。企業(yè)上市,提高了自身的知名度,有利于吸引更多的投資與合作;企業(yè)股份流動性增強(qiáng),給股權(quán)投資機(jī)構(gòu)創(chuàng)造了退出機(jī)會。企業(yè)上市以后,通過股權(quán)激勵,可以提高員工生產(chǎn)、研發(fā)、管理的積極性,有利于企業(yè)的市場競爭。
雖然企業(yè)IPO國內(nèi)上市有著種種正面效應(yīng),但也不乏反面影響,有一些企業(yè)發(fā)展業(yè)績不錯,但由于可能存在的不利因素,遲遲不愿上市,如華為投資控股有限公司。它的股份全部由員工持有,內(nèi)部雖設(shè)有股東會、董事會和監(jiān)事會,但它目前還不是上市公司。究其原因,可能有以下幾方面:不想受上市公司各種信息披露制度的限制,維護(hù)自身經(jīng)營的商業(yè)秘密;企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)會有大的變動,影響企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展;對上市后股權(quán)控制問題的擔(dān)憂;上市公司市值波動會影響企業(yè)的穩(wěn)健經(jīng)營;企業(yè)上市會消耗更多的管理運(yùn)營費(fèi)用等。
總之,世界上實(shí)力強(qiáng)大的企業(yè)大多是上市公司,這從一定意義上告訴我們,成為上市公司有助于企業(yè)的發(fā)展壯大。我國企業(yè)要增強(qiáng)自身競爭力,擴(kuò)大市場份額,獲取更多的資金,改善企業(yè)的管理,贏得更多合作機(jī)會,IPO上市,利遠(yuǎn)大于弊。
企業(yè)IPO國內(nèi)上市過程較為復(fù)雜,一般可劃分為內(nèi)部籌備、聘請外部中介、股份制改造、材料申報與核準(zhǔn)、股票發(fā)行與上市等幾個階段。它們相互連通、相互影響,每個階段都隱藏著相關(guān)法律風(fēng)險,出現(xiàn)問題后都會影響企業(yè)的順利上市。
(一)上市籌備階段
企業(yè)要實(shí)現(xiàn)首發(fā)上市目標(biāo),首先應(yīng)做好內(nèi)部準(zhǔn)備。通常的做法是在企業(yè)內(nèi)成立上市籌備委員會,一般由董事長把握整體工作進(jìn)程,董事會秘書負(fù)責(zé)具體各項工作的落實(shí),財務(wù)總監(jiān)也要做好相關(guān)工作。上市籌備委員會成員不僅做好本職工作,還要配合券商等中介機(jī)構(gòu)推進(jìn)上市流程。董事長作為上市籌備組織的總負(fù)責(zé)人,要對企業(yè)法律風(fēng)險的防范與控制了然于心,領(lǐng)導(dǎo)企業(yè)做出相應(yīng)的制度規(guī)劃與人事安排。然而,有不少企業(yè)的董事長欠缺必要的法律知識,不重視法律風(fēng)險識別與防范,企業(yè)內(nèi)部沒有建立完善的風(fēng)險預(yù)警與處理機(jī)制,董事長一旦出現(xiàn)重大違法事件就會嚴(yán)重影響企業(yè)經(jīng)營,導(dǎo)致企業(yè)上市無望甚至給整個企業(yè)帶來生存危機(jī)。欣泰電氣公司董事長、實(shí)際控制人溫德乙和公司總會計師劉明勝,因IPO上市過程中造假被證監(jiān)會予以警告、罰款及終身禁入證券市場的處罰,公司本身也被迫進(jìn)入退市程序,真可謂發(fā)人深思。
(二)聘請中介機(jī)構(gòu)
企業(yè)IPO國內(nèi)上市,要依法聘請證券公司、保薦機(jī)構(gòu)、會計與審計機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所等。他們的輔導(dǎo)與參與,為企業(yè)順利實(shí)現(xiàn)上市目標(biāo)提供了必要的前提條件。但各市場中介機(jī)構(gòu)工作人員專業(yè)素質(zhì)良莠不齊,甚至有些員工道德素質(zhì)低下,見利忘義,違法亂紀(jì),可能給企業(yè)上市過程埋下隱患。光大證券曾發(fā)布公告,聲稱公司因在核查天豐節(jié)能IPO申請材料過程中未勤勉盡責(zé),出具的發(fā)行保薦書存在虛假記載,受到證監(jiān)會的警告、沒收業(yè)務(wù)收入及罰款等處罰,涉案的保薦代表人也被予以警告,受到罰款及終身證券市場禁入的處罰。涉案的會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所也因未勤勉盡責(zé)被證監(jiān)會立案調(diào)查。最終,天豐節(jié)能IPO被終止核查。
(三)企業(yè)股份制改組階段
在IPO上市申請之前,企業(yè)要改組成股份有限公司,要理清產(chǎn)權(quán),健全內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)。股東大會、董事會、監(jiān)事會,要依照公司法、公司章程、內(nèi)部議事規(guī)則等妥善處理公司事務(wù)。公司內(nèi)部要避免同業(yè)競爭,不能出現(xiàn)違法的關(guān)聯(lián)交易。公司要配備董事會秘書,領(lǐng)導(dǎo)公司的證券事務(wù)部門,安排股東大會、董事會事宜,記錄并保管有關(guān)文件,做好信息披露工作,維護(hù)好與投資者的關(guān)系,在IPO過程中,董事會秘書負(fù)責(zé)與各中介機(jī)構(gòu)的溝通。公司董事會內(nèi)部治理也要規(guī)范,通常下設(shè)專業(yè)委員會,如戰(zhàn)略規(guī)劃、審計、風(fēng)險控制、提名及薪酬考核委員會等。專業(yè)委員會成員選任,要看重專業(yè)能力,不能僅考慮社會聲望,他們的工作質(zhì)量,直接影響董事會決策,影響公司的發(fā)展。
(四)IPO申請材料制作與申報
IPO申請文件種類多,內(nèi)容煩瑣,要求嚴(yán)格。律師要核查驗(yàn)證,出具法律意見書和律師工作報告;會計或?qū)徲嫀熞鼍邔徲媹蟾?、?yàn)資報告、納稅鑒證意見等;輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)要撰寫《股票發(fā)行上市輔導(dǎo)匯總報告》報證監(jiān)局備案;保薦機(jī)構(gòu)和企業(yè)協(xié)同工作,制定初步發(fā)行方案,出具關(guān)于公司申請文件的核查意見,并向證監(jiān)會推薦;必要時,還需環(huán)保部門出具相關(guān)證明文件;主承銷商,通常也是公司IPO的保薦人,要負(fù)責(zé)招股說明書的撰寫工作。申報材料制作完成后,要報證監(jiān)會審核。材料制作和申報階段,是違法犯罪現(xiàn)象高發(fā)區(qū)。有些擬上市公司,不僅核心高管造假,還拉攏中介機(jī)構(gòu)工作人員聯(lián)合造假,最終東窗事發(fā),單位和個人都受到懲罰。
(五)股票發(fā)行上市階段
IPO申請核準(zhǔn)后,公司進(jìn)入股票發(fā)行上市階段。在詢價發(fā)行過程中,機(jī)構(gòu)投資者可能會利用自身的資金、信息及渠道優(yōu)勢,聯(lián)合其他機(jī)構(gòu)進(jìn)行價格操縱,從而損害中小投資者的利益。投標(biāo)詢價過程沒有做到公開透明、公正公平,機(jī)構(gòu)投資者的內(nèi)幕交易行為也屢禁不止。有時候,股票的發(fā)行價格與投資價值嚴(yán)重背離,導(dǎo)致股票上市后價格滑坡或長期低位震蕩,嚴(yán)重影響市場的籌融資功能。股票發(fā)行后,要申請上市,證券交易所應(yīng)按照有關(guān)法規(guī)及其內(nèi)部規(guī)則,對發(fā)行人提交的材料進(jìn)行審核,嚴(yán)把上市最后關(guān)口。股票上市后,證券交易所還要對上市公司、公司高管、證券中介機(jī)構(gòu)及有關(guān)從業(yè)人員進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)管。
(一)公司內(nèi)部自控
要防范IPO上市的法律風(fēng)險,公司自身首先要做好內(nèi)部治理,從源頭上杜絕可能出現(xiàn)的問題。股東大會、董事會、監(jiān)事會要依法開展各項活動,健全議事規(guī)則,遵守公司章程。股東大會選舉出勤勉盡責(zé)的董事組成董事會,董事會下設(shè)的專業(yè)委員會各負(fù)其職,對公司發(fā)展提出方案與建議。獨(dú)立董事要真正與公司主要股東無牽連,不受公司管理層的限制,能起到監(jiān)督與制衡作用。監(jiān)事會要適時監(jiān)督公司經(jīng)營管理層,必要時選擇外部中介配合監(jiān)事會進(jìn)行審查與監(jiān)督。公司高管要嚴(yán)格約束自己的行為,不做違法違規(guī)的事情,珍惜自己的社會聲譽(yù)。
(二)證券中介自查
在公司IPO上市過程中,各中介機(jī)構(gòu)的守法盡責(zé)非常重要。公司上市輔導(dǎo)和材料制作與申報,活躍著中介機(jī)構(gòu)工作人員的身影,他們的工作質(zhì)量影響著上市的進(jìn)程。公司主承銷商,通常也是公司IPO上市的保薦機(jī)構(gòu),它負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)各中介機(jī)構(gòu)的工作。證券公司一定要嚴(yán)格管理自己的工作人員,強(qiáng)化工作紀(jì)律,對違反法規(guī)的首先在公司內(nèi)部嚴(yán)肅處理。會計審計與資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)要遵紀(jì)守法,出具報告要嚴(yán)肅認(rèn)真,不能弄虛作假。律師事務(wù)所更要知法守法,督促中介機(jī)構(gòu)和擬上市公司依法辦事。
(三)行業(yè)自律與行政監(jiān)管
行業(yè)協(xié)會作為行業(yè)自律組織,要建立行業(yè)信用信息數(shù)據(jù)庫,在各行業(yè)協(xié)會、政府機(jī)關(guān)與司法機(jī)構(gòu)間共享信息,引導(dǎo)、監(jiān)督各會員完善內(nèi)部治理,向社會及時發(fā)布會員單位及其工作人員的違法違規(guī)情況,讓違法者承擔(dān)社會信譽(yù)貶損的代價。當(dāng)然,行業(yè)協(xié)會要經(jīng)常與各會員單位主要負(fù)責(zé)人進(jìn)行溝通,鼓勵、支持他們對單位工作人員加強(qiáng)管理與培訓(xùn)工作。中國證監(jiān)會作為國務(wù)院直屬正部級事業(yè)單位,代表政府對證券市場實(shí)施行政監(jiān)管。各證券期貨監(jiān)管機(jī)構(gòu)與證券期貨交易所、證券期貨行業(yè)協(xié)會、期貨證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)、各證券行業(yè)中介機(jī)構(gòu)都在它的監(jiān)管之下。證監(jiān)會在監(jiān)管的同時,要不斷研究新情況與新問題,不斷完善我國證券市場監(jiān)管的政策與法規(guī),使IPO上市過程中違法違紀(jì)的組織和個人受到應(yīng)有的處罰。
(四)司法部門嚴(yán)格適用法律,打擊違法犯罪
行業(yè)自律與行政監(jiān)管各有其局限性,不足以震懾為謀取私利鋌而走險者。司法部門的介入,讓IPO上市過程中違法的組織和人員無處遁形,從而也警示其他單位和從業(yè)者勤于學(xué)法、嚴(yán)格守法。我國《刑法》第二編第三章,對IPO上市過程所涉及的犯罪問題有相應(yīng)規(guī)定,法院與檢察院在適用法律時有法可依,一定要做到有法必依、違法必究,讓違法犯罪者不僅受到行政處罰,還受到刑法處罰,讓其身心與財產(chǎn)都受到制裁,大大提高違法犯罪成本,從而弘揚(yáng)正氣,抵制歪風(fēng)邪氣。
(五)廣大證券市場參與者的社會監(jiān)督
群眾的眼光是雪亮的,要想人不知,除非己莫為。凈化證券市場,防范和抑制IPO上市過程中的違法犯罪行為,需要廣大證券市場參與者的共同努力。公司內(nèi)部治理亂象、中介機(jī)構(gòu)弄虛作假、行業(yè)自律乏力、行政監(jiān)管不到位、公檢法等部門工作不力,多種因素的疊加,使得IPO上市中的違法犯罪行為屢禁不絕。這些問題,總會有人知曉,人大、政府和司法部門要認(rèn)真對待各類舉報,為舉報者保密,嚴(yán)肅追究相關(guān)單位和個人的民事、行政和刑事責(zé)任。
[1]欣泰電氣遭強(qiáng)制退市興業(yè)證券領(lǐng)有史以來券商最重罰單[EB/OL].新華網(wǎng),2016-07-11.
[2]光大證券再收罰單IPO保薦項目未能勤勉盡責(zé)[EB/OL].騰訊財經(jīng),2013-11-25.
[責(zé)任編輯陳丹丹]
F830.91
A
1673-291X(2016)27-0066-02
2016-08-16
張文革(1973-),男,河南駐馬店人,講師,碩士,從事經(jīng)濟(jì)法研究。