欒皓雁

（265400 山東省煙臺(tái)市招遠(yuǎn)市委政法委 山東 煙臺(tái)）

國有商業(yè)銀行改制上市后法律問題研究

欒皓雁

（265400 山東省煙臺(tái)市招遠(yuǎn)市委政法委 山東 煙臺(tái)）

我國加入世界貿(mào)易組織后，隨著過渡期的結(jié)束，我國國有商業(yè)銀行也在逐步進(jìn)行股份的改制和上市工作。在我國國民經(jīng)濟(jì)中，國有商業(yè)銀行占據(jù)十分重要的地位，在商業(yè)銀行的股份改制和上市工作中必然會(huì)涉及到許多法律問題。本文著重討論國有商業(yè)銀行改制上市后公司治理的法律完善。

國有商業(yè)銀行；上市；法律問題

一、引言

我國改革開放的腳步不斷在加速，隨著我國進(jìn)入世界貿(mào)易組織并且順利地度過了過渡期，我國銀行業(yè)的改革開放也取得了很大的進(jìn)展。我國四大國有商業(yè)銀行也都成功的進(jìn)行了股份的改制和上市。在我國國民經(jīng)濟(jì)中，國有商業(yè)銀行占據(jù)十分重要的地位，我國四大國有銀行都已經(jīng)改制上市成功了，但是還需要注意很多問題，本文著重討論國有商業(yè)銀行改制上市后公司治理的法律完善。

二、我國國有商業(yè)銀行上市改制后公司在治理上的法律規(guī)范體系

商業(yè)銀行改制上市后要受到《公司法》和《商業(yè)銀行法》的雙重規(guī)制，同時(shí)還要接受《證券法》和《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》的約束以及一些規(guī)章制度的管理。值得重點(diǎn)關(guān)注的是銀監(jiān)會(huì)在原《中國銀行、中國建設(shè)銀行公司治理與監(jiān)管指引》的基礎(chǔ)上制定的《國有商業(yè)銀行公司治理及相關(guān)監(jiān)管指引》，這是專門針對(duì)國有商業(yè)銀行在上市后制定的文件。主要的內(nèi)容有以下幾點(diǎn)：①國有商業(yè)銀行改制上市后，要滿足現(xiàn)代化公司的特征，要建立股東會(huì)，董事會(huì)以及監(jiān)事會(huì)，通過利益平衡機(jī)制從而建立科學(xué)化的公司管理。②對(duì)于改制上市后的商業(yè)銀行因?yàn)橐呀?jīng)改制上市，所以應(yīng)當(dāng)要以公司話的管理模式，建立多元化的股權(quán)結(jié)構(gòu)。③國有商業(yè)銀行要建立風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估制度以及制定長遠(yuǎn)的發(fā)展計(jì)劃，構(gòu)建科學(xué)的覺此體系。④國有商業(yè)銀行還要緊跟時(shí)代發(fā)展的潮流，按照現(xiàn)代金融企業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)，建立完備的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度以及信息披露制度。

除此之外，對(duì)國有商業(yè)銀行改制上市后的評(píng)估銀監(jiān)會(huì)也做了相應(yīng)的規(guī)定?？偟膩碚f，我國現(xiàn)在已經(jīng)建立了一系列的法律來規(guī)范國有商業(yè)銀行改制上市后的管理制度，在管理體制上已經(jīng)有法可依，但是仍然存在一些問題。

三、相關(guān)法律存在的不足

一方面，這些規(guī)定之間存在矛盾和沖突的地方，《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》中對(duì)獨(dú)立董事的數(shù)量進(jìn)行了規(guī)定，在上市公司董事會(huì)成員中要包括至少三分之一的獨(dú)立董事，而《股份制商業(yè)銀行獨(dú)立董事和外部監(jiān)事制度指引》中則規(guī)定商業(yè)銀行董事會(huì)至少應(yīng)當(dāng)有2名獨(dú)立董事。這些規(guī)定中的差異導(dǎo)致了法律上適用不準(zhǔn)確，也反應(yīng)了我國法律制度仍然有待完善。

另一方面，在治理國有商業(yè)銀行公司的問題上，有關(guān)的法律法規(guī)都是以原則性的方式進(jìn)行規(guī)定，而缺乏具體的法律規(guī)定，這就造成法律適用上的困境。《商業(yè)銀行法》第十七條規(guī)定商業(yè)銀行的組織形式、組織機(jī)構(gòu)適用《公司法》的規(guī)定，而公司法所規(guī)定的規(guī)范主要是針對(duì)一般性的公司，而對(duì)商業(yè)銀行卻難以進(jìn)行有效的約束。

四、國有商業(yè)銀行改制上市后公司治理的法律完善

1.國有產(chǎn)權(quán)虛設(shè)問題

我國國有商業(yè)銀行在改制上市前是與眾多國有獨(dú)資企業(yè)一樣，它的產(chǎn)權(quán)完全是歸國家所有。在這樣的一個(gè)背景下，因?yàn)閹е械臉?biāo)簽，它不可能會(huì)將商業(yè)銀行的產(chǎn)權(quán)分割給出了公有之外的任何主體?？梢哉f，在以公有為背景的體系里，在商業(yè)銀行中活動(dòng)都是代理人的角色。公有制企業(yè)的特點(diǎn)就是“沒有最終委托人的代理人”，“各類代理人本身都不擁有合法的對(duì)生產(chǎn)資料的個(gè)人產(chǎn)權(quán)，也不對(duì)擁有生產(chǎn)資料產(chǎn)權(quán)的個(gè)人負(fù)責(zé)。”這些特點(diǎn)同樣可以體現(xiàn)在以公有控股的商業(yè)銀行中。所以，對(duì)國有商業(yè)銀行改制上市的第一個(gè)問題就是解決產(chǎn)權(quán)虛設(shè)的問題，基于充分的自主經(jīng)營權(quán)，構(gòu)建現(xiàn)代化的公司治理機(jī)制。

2.落實(shí)國有商業(yè)銀行公司治理的法律完善

對(duì)國有商業(yè)銀行改制上市后要落實(shí)好對(duì)公司治理的法律完善，要構(gòu)建風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)制，做好利益平衡，上市后的銀行不僅要代表公司的股東的利益，同時(shí)也要對(duì)公司的整體利益負(fù)責(zé)。要構(gòu)建信息披露制度，可以設(shè)置專門的安全運(yùn)營部門，保障國有商業(yè)銀行的安全運(yùn)營。要對(duì)銀行在運(yùn)營過程中可能遭遇的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行預(yù)測。

3.公司治理結(jié)構(gòu)的法律完善

《國有商業(yè)銀行公司治理及相關(guān)監(jiān)管指引》第5條指出“國有商業(yè)銀行應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國公司法》等法律法規(guī)的規(guī)定，設(shè)立股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)及高管，制定體現(xiàn)現(xiàn)代金融企業(yè)制度要求的銀行章程，明確股東大會(huì)、建設(shè)會(huì)、董事會(huì)與高管，制度體現(xiàn)現(xiàn)代金融企業(yè)制度要求的銀行章程，明確相關(guān)主體的責(zé)任?！背烁闹粕鲜泻蟮你y行要建立科學(xué)的決策、執(zhí)行和監(jiān)督機(jī)構(gòu)，而且相應(yīng)的法制度也要逐漸完善，從而保證多方一起努力，幫助改制上市后的銀行更好的發(fā)展。

4.信息披露制度完善

《國有商業(yè)銀行公司治理及相關(guān)監(jiān)督指引》明確規(guī)定了信息披露制度以及實(shí)施的具體步驟，但是卻沒有規(guī)定違反信息披露制度所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。國有商業(yè)銀行在改制上市前存在信息披露不及時(shí)、模糊的情況，必須要重視信息披露制度，同時(shí)，對(duì)涉及信息披露制度的相關(guān)法律規(guī)范要及時(shí)進(jìn)行完善，要對(duì)披露的信息的真實(shí)性和完整性進(jìn)行規(guī)定，同時(shí)對(duì)違反信息披露的主體要明確相關(guān)的責(zé)任。

五、結(jié)語

隨著我國國有商業(yè)銀行的改制上市工作的進(jìn)一步完成，它的發(fā)展前景是值得我們期待的。對(duì)商業(yè)銀行來說，改制上市是必經(jīng)之路。但是并不是說它改制上市之后就不存在任何問題了，我們應(yīng)該認(rèn)識(shí)到公司在治理方面的好壞才是最終衡量商業(yè)銀行改革成功與否的標(biāo)志。在以公司為主要經(jīng)營方式的商業(yè)銀行發(fā)展來說，仍然要注意很多的法律問題，最主要的就是要不斷的完善法律的風(fēng)險(xiǎn)控制機(jī)制，對(duì)強(qiáng)制信息披露機(jī)制進(jìn)行法律完善。只有綜合考慮到各個(gè)方面，才能幫助我國國有商業(yè)銀行的發(fā)展更加順利。

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