呂亞栗　王云杰

摘 要 繼承公證是公證機構目前諸多業(yè)務中較為常見的一項業(yè)務。有些當事人為企圖謀取更多更大的利益，不惜隱瞞事實真相、提供虛假證明材料，采取“假人假證”、“真人假證”、“真證假人”等手段騙取公證書，從而加大了公證員的職業(yè)風險。所以如何規(guī)避公證員執(zhí)業(yè)風險，是關乎公證事業(yè)健康發(fā)展的當務之急。

關鍵詞 公證 制度 素質經驗

作者簡介：呂亞栗，山西省侯馬市公證處，三級公證員；王云杰，山西省侯馬市公證處，四級公證員。

中圖分類號：D926.6 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.02.269

繼承公證是指公證機構根據當事人的申請，依據法律法規(guī)的規(guī)定，依法證明繼承人繼承行為的真實性、合法性，確認繼承人的繼承權的活動。

繼承公證是公證機構目前諸多業(yè)務中較為常見的一項業(yè)務，看似一項普通業(yè)務，其中的法律關系卻是千變萬化、錯綜復雜的。其復雜程度較其他業(yè)務要高很多。在當今社會誠信體系的缺失，有些當事人為企圖謀取更多更大的利益，不惜隱瞞事實真相、提供虛假證明材料，采取“假人假證”、“真人假證”、“真證假人”等手段騙取公證書，從而加大了公證員的職業(yè)風險。

案例：

二〇一四年六月的一天，年逾六十的張先生來到XX市XX公證處，聲稱該處公證員XXX伙同其子張XX偽造其死亡的事實，把登記在自己名下的房屋以繼承的方式過戶給了自己的兒子張XX。得知此事后公證處負責人親自接待了張先生，并聽取了張先生對整個事件的表述：張先生與劉女士婚后生有一子張XX，因雙方感情破裂，于二〇〇一年十月在XX市人民法院判決離婚，其子張XX歸劉女士撫養(yǎng)。二人共同購置的房屋，由張先生折價補償給劉女士，房屋歸張先生所有，張先生一次性付清張XX的撫養(yǎng)費之后，便辭去公職南下廣州發(fā)展，這一走就是十年。近期，張先生因故返回XX市才發(fā)現原本登記在自己名下的房屋已由兒子經“繼承”后轉讓給他人了，所以就發(fā)生了開頭所描述的一幕。公證處負責人在聽取了張先生的描述后，立即指派專人對該繼承案卷進行復查。在卷宗收集材料中，有申請人的居民身份證、戶口簿、XXX社區(qū)、XXX街道辦事處出具的張先生在家中死亡的證明，張先生與劉女士的離婚判決書，登記在張先生名下的《房屋所有權證》等相關材料。在承辦公證員XX與申請人張XX的詢問筆錄中，公證員XXX問：你父親何時在何地因何故死亡？張先生答：我父親于XXXX年XX月XX日因突發(fā)心梗在家中死亡，后按本地習俗土葬，有社區(qū)和辦事處的證明。復查后該處作出了維持原公證書的決定。張先生不服復議結果，將其兒子張XX、XX市XX公證處、XX市房管局一并起訴至XX市人民法院二〇一五年三月，XX市人民法院依法對張先生訴訟被告侵權事宜做出判決：張XX承擔主要責任（賠償標的物的70%）、XX市XX公證處承擔次要過錯責任（賠償標的物的30%），XX市房管局無過錯。該案終以公證員XXX未盡到審查責任需擔責而告終。

以上案例已說明，根據相關法律法規(guī)的規(guī)定，公證員如出具公證書失實，給當事人造成損失的則要承擔相應的行政、民事、刑事三重責任。所以如何規(guī)避公證員執(zhí)業(yè)風險，是關乎公證事業(yè)健康發(fā)展的當務之急。 綜觀繼承公證的發(fā)展歷程，筆者認為，公證員的執(zhí)業(yè)風險主要體現在以下幾個方面：

一、制度設計方面的缺陷及防范措施

《中華人民共和國公證法》第二十九條規(guī)定：“公證機構對申請公證的事項以及當事人提供的證明材料，按照有關辦證規(guī)則需要核實或者對其有疑義的，應當進行核實，或者委托異地公證機構代為核實，有關單位或者個人應當依法予以協助”。按照此法條的規(guī)定，涉及到公證核實活動中，相關單位及個人有義務予以協助。但在公證活動現實中，卻難以實施。因為公證活動不同于其他司法活動帶有強制性，如相關單位或個人不配合公安、檢察、法院的工作，就要承擔相應的法律責任，而《公證法》與其他法律法規(guī)并沒有明確規(guī)定不配合公證機構履行核實義務應承擔的責任。再則隨著改革開放，人們的工作單位、生活住址一改過去一成不變的模式，所以有些單位為了敷衍了事，僅憑當事人說明或礙于人情關系，而為其出具虛假的證明材料，有的相關單位或個人在公證機構依據其出具的證明材料進行核實時，還為當事人作偽證。如果公證員僅憑當事人提供的證明材料，以“證”證“證”，這樣就為公證活動埋下了極大的隱患，必將產生極大的風險——產生假證或錯證的后果。

《中華人民共和國公證法》第二十八條、第二十九條規(guī)定：公證機構應當對當事人的權力能力及行為能力及證明材料的真實性進行審查核實，但相關的審查核實的標準是形式審查還是實質審查，不同的公證事項是否采取不同的審查核實方法，沒有相應配套的標準細則作衡定，僅憑承辦公證員的責任心及經驗來實施審查核實活動，無疑將《公證法》規(guī)定的審查核實義務不能落實到實處。

《公證法》第四十三條規(guī)定：“公證機構及其公證員因過錯給當事人、公證事項的利害關系人造成損失的，由公證機構承擔相應的賠償責任，公證機構賠償后，可以向有故意或者重大過失的公證員追償。當事人、公證事項的利害關系人與公證機構因賠償發(fā)生爭議的，可以向人民法院提起訴訟?！蹦壳?，整個公證行業(yè)在辦理繼承公證時，大多是先由當事人提供相關證明材料而后對其材料進行審查核實。如像本案所述社區(qū)、街道辦事處為張XX出具了其父張先生的“死亡證明”，而后在公證員核實中又進行了確認，那么出具“死亡證明”的社區(qū)、街道辦事處是否應在公證機構先行賠償之后，也作為公證機構的追償對象呢？

綜上所述，因制度設計方面的缺陷，是制約和困擾公證機構在審查核實活動中履行審查義務的一個不可回避的現實問題。就上述制度設計的缺陷，公證機構和公證員要積極應對，要充分運用《公證法》的相關規(guī)定，加大《公證法》的宣傳力度，積極和相關部門協調溝通，形成有效的聯動機制，從而提高公證的公信力。

二、 公證員素質經驗的缺失及防范措施

公證員在日常辦理繼承公證時，通常要求當事人提供被繼承人的死亡證明、財產權利證書、親屬關系證明等相關證明材料，而后對其提供材料進行審查核實。在審查相關材料時，如果因公證員自身業(yè)務素質和執(zhí)業(yè)經驗不足，通常在以下幾方面極易出現判定失誤和缺陷，從而帶來極大的執(zhí)業(yè)風險：

（一）被繼承人死亡事實認定與防范

因到目前為止，司法部沒有關于就被繼承人死亡需提供何種死亡證明的規(guī)定。目前公證業(yè)務在實務操作中，大多數公證機構要求當事人提供醫(yī)療機構出具的《居民死亡醫(yī)學證明（推斷）書》、公安機關出具的《死亡注銷戶口證明》、《尸體檢驗鑒定書》以及殯儀機構出具的《火化證》，因這四類證書都出自國家機關或專業(yè)機構，證明書能完整證明被繼承人生前的基本信息和死亡原因，但對于不能由以上四家機關和機構出具證明的，其死亡證明應由哪個部門和單位出具，其效力該如何認定，這就要求公證員具有較高的業(yè)務素質，要求公證員本著為民解憂的同時，積極履行審查核實義務。在當事人提供死亡證明的同時，要進行專門外調核實，可以以走訪出具證明的機構、被繼承人生前的街坊鄰居、單位同事以及實地查看墳頭墓碑等形式，認真做好審查核實詢問筆錄，并將相關照片附卷，從而完善其死亡事實及相關材料。

（二）對繼承財產權屬認定的風險與防范

在日常工作中，公證員辦理繼承公證時，通常要求當事人提供其財產證明。不同的財產登記方式不同，如房屋登記在《物權法》實施前，房管部門在登記簿、房屋所有權證大多是載明夫妻雙方一人，如果公證員在辦理住宅房屋繼承公證中，按正常的析產處理，首先考慮此房屋是否屬于夫妻共同財產、婚前財產以及是否有其他共有人等情形，相對風險系數較低。但在辦理商鋪房屋繼承中，如有其他隱名共有人的情況下，勢必會造成該房屋權屬認定的風險。所以公證員一定要理清該房屋是否有其他共有人的可能，可采取利用新聞媒介、公告的形式，將其繼承的財產予以公告，并讓繼承人作出承諾，一旦有其他權利人主張權利時，無條件返還財產，并承擔包括對公證機構所產生的負面影響在內的所有法律責任。

（三）對繼承人的認定風險與防范

一般情況下，辦理繼承公證中認定繼承人大多是依據當事人提供的被繼承人的親屬關系證明，經過審查核實后，按照《繼承法》的規(guī)定，按法定繼承順序進行認定，涉及代位繼承、轉繼承的還需要提供相關的證明材料。往往被公證員忽視的是被繼承人生前是否訂立過遺囑；是否訂立過遺贈撫養(yǎng)協議；是否給未出生的胎兒保留份額；是否給非婚生子女、養(yǎng)子女、形成撫養(yǎng)關系的繼子女以及下落不明的繼承人和無民事行為能力、限制行為能力的繼承人保留份額的認定。公證員要充分利用固有的法律專業(yè)知識和深入細化的接談詢問、外調核實，利用查詢檔案記載，走訪知情人士，并做好核實筆錄。并告知所有繼承人，如遺漏或隱瞞其他繼承人要承擔相應的法律責任。

（四）告知義務的風險與防范

根據《公證法》第二十七條第二款規(guī)定：“公證機構受理公證申請后，應當告知當事人申請公證事項的法律意義和可能產生的法律后果，并將告知內容記錄存檔。”公證告知是公證機構依法履行的義務，在具體實務操作中，不但要告知當事人申辦公證事項時的權利與義務，還應告知其申辦公證事項時所產生的的法律后果。尤其是在辦理繼承公證時，一定要告知當事人不但有繼承遺產的權利，還有依法應清償被繼承人生前所承擔的債務和未依法繳納的稅款。對放棄繼承權的繼承人要告知其放棄繼承后就意味著喪失繼承財產的權利。公證告知義務貫穿于公證活動的始終，所以要求每個公證員針對不同的公證事項履行與公證事項相關的告知義務，并認真制作告知書和公證詢問筆錄，以便應對風險。

（五）外調核實的風險及防范

公證員在辦理繼承公證時，對有異議的或按照辦證規(guī)則需要核實的，不能單憑當事人的一面之詞或由其安排外調核實，不能以簡單“走走形式”來完成核實程序。尤其是在繼承公證中，被繼承人的死亡事實、財產權屬、繼承人等事項要嚴格按照程序逐一審查核實。外調核實必須由兩名公證人員（其中至少有一名公證員）一同前往辦理，要拋開當事人陪同外調。有單位的應先去單位人事部門查閱相關檔案資料（復印并加蓋復印件與原件相符的章子或檔案管理部門的公章）、無單位的可去被繼承人生前居住的社區(qū)（村委）進行核實，并走訪鄰居及知情人士，在取得一手資料后，認真制作公證核實詢問筆錄，由相關人員簽名確認，以確保外調核實取得材料的真實性。

綜上所述，在辦理繼承公證時，承辦公證員在認真按照《公證法》和《公證程序規(guī)則》以及中公協相關指導意見操作的同時，要充分認識辦理繼承案件的風險，自覺強化自己的業(yè)務素質和辨別真?zhèn)蔚哪芰?，認真履行職責，提高自我防范意識，以維護公證書效力為己任。