• 
    

    
    

      99热精品在线国产_美女午夜性视频免费_国产精品国产高清国产av_av欧美777_自拍偷自拍亚洲精品老妇_亚洲熟女精品中文字幕_www日本黄色视频网_国产精品野战在线观看 ?

      對哈特“法律規(guī)則說”的思考

      2017-04-02 20:58:11王琳
      智富時代 2017年3期
      關(guān)鍵詞:義務(wù)規(guī)則

      (南昌大學(xué),江西 南昌 330031)

      【摘 要】在《法律的概念》中哈特批判了奧斯丁的主權(quán)者理論,認(rèn)為主權(quán)理論缺乏對規(guī)則的界定。“法律科學(xué)之關(guān)鍵”從來不是“強制命令”,需要的是初級規(guī)則和次級規(guī)則的合理運用。但這兩個規(guī)則可以被使用者正確理解并合理運用,才能發(fā)現(xiàn)“什么是法律?“”這個概念的答案。

      【關(guān)鍵詞】規(guī)則;義務(wù);初級規(guī)范;次級規(guī)范

      一、建立一個新的理論

      哈特總結(jié)了第二章到第四章中對“把法律視為主權(quán)者之強制命令的簡單模型”的批判,即是主權(quán)者理論忽略了某些法體系的重要特征,甚至扭曲了國內(nèi)法的特征。為拯救這個理論,提出了許多附屬構(gòu)想,如默示命令、將授權(quán)規(guī)則當(dāng)成僅僅是義務(wù)的片段、區(qū)分立法者的官方身份等等。而需要這些附屬構(gòu)想的補救,也說明了主權(quán)者理論缺乏一些必要的要素。主權(quán)者理論不合理之處在于其不包括或者說不能產(chǎn)生規(guī)則的觀念。

      在總結(jié)上述原因后,哈特提出了真正的“法律科學(xué)之關(guān)鍵”就是初級規(guī)則和次級規(guī)則的結(jié)合。初級規(guī)則是要求人們?yōu)榛虿粸橐欢ǖ男袨?,人們沒有自由選擇的權(quán)利。次級規(guī)則是人們可以選擇做某些事,以修改、取消一些初級規(guī)則,或確定初級規(guī)則的具體范圍,控制其運作。這兩個規(guī)則不僅會授予權(quán)利,還會產(chǎn)生責(zé)任和義務(wù)的變動。在一個法系的中心產(chǎn)生由初級規(guī)則和次級規(guī)則的組合,并衍生出構(gòu)成法學(xué)思想構(gòu)架的許多概念。我們稱這個理論為“法律規(guī)則說”。

      二、對義務(wù)的解釋

      哈特的法律規(guī)則說在法律實證主義的基礎(chǔ)之上,與之發(fā)于一個開端,即是為凡有法律的存在,人類的行為在一定意義上不可能是隨意的,亦或者說有義務(wù)的約束的。只有對義務(wù)進(jìn)行了充分的把握,才能真正理解法律規(guī)則說。

      哈特在《法律的概念》中以搶匪情境為例,使我們可以區(qū)別兩個詞,即強迫和義務(wù)。在搶匪情節(jié)中,如果被強迫的人不服從時,他本來希望做的事將變得不可實現(xiàn)。強迫涉及到行為人的信念或動機,行為人相信不服從會比服從遭受更大的利益損失。但是有了信念或動機,卻不足以促使其有義務(wù)做某事。第二個區(qū)別是,被強迫去做某事,通常是指行為人做了某事;有義務(wù)做某事,行為人實際上并不一定做了該事。包括奧斯丁在內(nèi)的一些理論家亦發(fā)現(xiàn)了“被強迫”和“有義務(wù)”之間的不同。所以,他們以一種預(yù)測式的詮釋來界定義務(wù),以負(fù)有義務(wù)之人在不服從時,會遭受到懲罰或“惡害”的機會或可能性加以界定。

      在搶匪情境中并不存在義務(wù),所以需要構(gòu)建一個新的社會情境。這個社會情境確立一些社會規(guī)則,即將某些行為標(biāo)準(zhǔn);而后將處在社會中某人的情況涵攝到這些規(guī)則下,使得規(guī)則可以作用于其身。這有助于我們明白“某個人負(fù)有義務(wù)”的意義。在這個情境中,要求人們遵從規(guī)則。不遵從規(guī)則可能會遭到廣布的敵意、良心上的責(zé)備等;也可能會遭到身體上或?qū)嵸|(zhì)上的制裁。

      義務(wù)又分為刑事上的義務(wù)和民事上的義務(wù)。刑事上的義務(wù)常表現(xiàn)為必須,有義務(wù)的人必須履行義務(wù),否則就要受到懲罰。民事上的義務(wù)中負(fù)有義務(wù)的人可以選擇負(fù)有義務(wù)之人必須履行的義務(wù),或者要求給付對他而言等值的行為或事物。

      規(guī)則的外在面向表現(xiàn)為,人們處于觀察者的位子,記錄其可發(fā)現(xiàn)的各種行為所有的規(guī)律性以及相伴而生的敵對反應(yīng)、制裁的可循性,而后分析兩個關(guān)系,做出違規(guī)行為會遇上的敵對反應(yīng)或懲罰的預(yù)測。規(guī)則的內(nèi)在面向?qū)⑷撕w其中,不是去預(yù)測,而是落在此規(guī)則下,某人的處境。以“紅燈亮后停止行走”為例,外在的觀察者認(rèn)為紅燈是人們停下的征兆;而內(nèi)在群體則認(rèn)為是行為的標(biāo)準(zhǔn)和義務(wù)。

      外在面向可能在相當(dāng)程度上呈現(xiàn)出了規(guī)則的作用,但不能體現(xiàn)規(guī)則作為社會生活中的行為準(zhǔn)則,作為主張、要求或懲罰的基礎(chǔ)。只有內(nèi)在面向可以做到這點,也只有內(nèi)在面向才需要表述成“我有義務(wù)……”或“你有義務(wù)……”等。在一個完整的法體系中,兩者缺一不可。

      三、初級規(guī)則與次級規(guī)則

      初級規(guī)則涉及的是強制性的規(guī)定,某個人必須或不可以。但是次級規(guī)則不是是關(guān)于初級規(guī)則本身,而是對初級規(guī)則的確定、廢止、變動的方式之規(guī)定,違規(guī)事實如何確認(rèn)的方式。

      哈特法律規(guī)則說中假設(shè)了極端情形,以理解何為初級規(guī)則之靜態(tài)性格。在某個原始的社會中非但不存在任何刻意變更一般規(guī)則的方法,而且在特定個案中由規(guī)則所產(chǎn)生的義務(wù),亦不能通過任何個人的刻意選擇而加以變動或修正。每個人都擁有固定的義務(wù),受益者不能免除義務(wù)、轉(zhuǎn)讓利益。

      而變更規(guī)則則可以對這種情形進(jìn)行改進(jìn)。變更規(guī)則授權(quán)給某個人或一些人,引進(jìn)新的初級行為規(guī)則,廢止舊的規(guī)則,使得群體或其中某一階層的人的生活發(fā)生變化。與變更規(guī)則密切相關(guān)的是承認(rèn)規(guī)則,承認(rèn)規(guī)則以立法的方式涵蓋了變更規(guī)則。給予私人一定自主權(quán)利的規(guī)則,為社會帶來了一些變化,使得法律更人性化,如轉(zhuǎn)讓債權(quán)、簽訂合同。

      社會生活處于簡單模式時,用以維持規(guī)則的社會壓力是散狀的,因而沒有效率。沒有一個機構(gòu)被授權(quán)能夠終局地和權(quán)威地確定違規(guī)事實。這使得受害的個人或集體大眾對違規(guī)行為進(jìn)行懲罰,這即浪費時間,又容易產(chǎn)生新的矛盾。

      而裁判規(guī)則使得一些人有權(quán)決定,在某些的場合中初級規(guī)則是否被違反,做出權(quán)威性的決定。這個規(guī)則規(guī)定了裁判者,如法官,也規(guī)定了裁判程序。裁判規(guī)則不同于初級規(guī)則,其本身并沒有科予義務(wù),而是授予司法權(quán)力。這里要注意法官被授權(quán)做出的判決不是一般化的裁判規(guī)則,而是需要推論出規(guī)則的。

      四、對法律規(guī)則說的批判

      首先,在第六章中哈特強調(diào)官員要對次要規(guī)則持內(nèi)在觀點,而普通成員對于初級規(guī)則要“服從”,這樣他與奧斯丁的差異被縮小,法律對官員的要求遠(yuǎn)高于普通成員。哈特要求普通成員對法律只需持一種主動的“內(nèi)在觀點”,但顯然與義務(wù)的概念的“被動”有矛盾之處。

      其次,盡管哈特區(qū)分了習(xí)慣與規(guī)則,但其承認(rèn)規(guī)則仍建立在司法部門內(nèi)習(xí)俗性的共識之上。但是這種承認(rèn)來源于司法實踐。有些學(xué)者認(rèn)為,哈特的法律規(guī)則說看似是一種“描述性的社會學(xué)”,但卻在規(guī)避公民、社會問題。

      最后,哈特并未區(qū)分規(guī)則和原則。但是原則更多指向“應(yīng)然”范疇,是指向或有利于某種決定,這個理由可以被法院納入判決以使其傾向某個方向。在規(guī)則無法調(diào)和或者沒有規(guī)則時,原則的存在是很重要的。

      五、結(jié)語

      雖然哈特的法律規(guī)則說存在著不足,但其作用亦是明顯的。用科予義務(wù)的初級規(guī)則和授予權(quán)力的次級規(guī)則的組合來解釋什么是法律,在一定程度上解決了奧斯丁的主權(quán)者理論的弊端,使得實證主義法學(xué)有了進(jìn)一步的發(fā)展。

      作者簡介:王琳(1991—),女,漢族,福建三明人,研究生學(xué)歷,現(xiàn)在南昌大學(xué)法學(xué)院,研究方向:國際法。

      【參考文獻(xiàn)】

      [1]王美舒.關(guān)于哈特“法律規(guī)則說”的再思考——讀H.L.A.哈特《法律的概念》[J]. 政法論壇,2016,03:185-191.

      [2]王旭.法律的自恰、權(quán)威與正當(dāng)——《法律的概念》批判性閱讀[J]. 河北法學(xué),2007,07:2-6.

      [3]劉葉深.論法律的概念分析[D].中國政法大學(xué),2008.

      [4]何永紅.哈特法哲學(xué)的風(fēng)格與方法——解讀《法律的概念》[J]. 西部法學(xué)評論,2008,05:136-140.

      [5]王華偉.哈特法律規(guī)則理論評述——讀哈特的《法律的概念》[J]. 北京大學(xué)研究生學(xué)志,2013,Z1:138-141.

      猜你喜歡
      義務(wù)規(guī)則
      撐竿跳規(guī)則的制定
      數(shù)獨的規(guī)則和演變
      幸福的人,有一項獨特的義務(wù)
      海峽姐妹(2020年12期)2021-01-18 05:53:12
      規(guī)則的正確打開方式
      幸福(2018年33期)2018-12-05 05:22:42
      先前行為產(chǎn)生作為義務(wù)的根據(jù)及限定
      三十載義務(wù)普法情
      讓規(guī)則不規(guī)則
      Coco薇(2017年11期)2018-01-03 20:59:57
      跟蹤導(dǎo)練(一)(4)
      TPP反腐敗規(guī)則對我國的啟示
      搜索新規(guī)則
      新竹市| 灯塔市| 涿鹿县| 安福县| 出国| 龙井市| 体育| 临澧县| 眉山市| 上饶县| 石城县| 江孜县| 浪卡子县| 当涂县| 庆阳市| 泸水县| 夹江县| 左云县| 南皮县| 武城县| 同德县| 枣阳市| 镇原县| 莎车县| 灵武市| 碌曲县| 阿坝| 广河县| 清水县| 峨眉山市| 小金县| 嘉禾县| 鄢陵县| 龙岩市| 孝义市| 宜川县| 大邑县| 嵊州市| 仪征市| 汽车| 辉县市|