熊明輝 杜文靜

(中山大學(xué) 邏輯與認(rèn)知研究所，廣東 廣州 510275；華東政法大學(xué) 人文學(xué)院，上海 201620)

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科學(xué)立法的邏輯

熊明輝 杜文靜

(中山大學(xué) 邏輯與認(rèn)知研究所，廣東 廣州 510275；華東政法大學(xué) 人文學(xué)院，上海 201620)

在法律審判中，邏輯錯(cuò)誤在所難免。導(dǎo)致邏輯錯(cuò)誤的原因通常有三：一是法官對(duì)法條之誤讀;二是法條之不明晰性與不恰當(dāng)性；三是法律體系之不一致性、不完備性和不可判定性。針對(duì)前一種原因，需要提供法官的基本素養(yǎng)，而針對(duì)后兩種原因，則需要科學(xué)立法。正因如此，中共十八大報(bào)告把“科學(xué)立法”作為全面推進(jìn)依法治國(guó)戰(zhàn)略的一大方針?？茖W(xué)立法的必要條件之一就是邏輯立法，即立法要符合邏輯標(biāo)準(zhǔn)?？茖W(xué)立法的邏輯標(biāo)準(zhǔn)包括：法律詞項(xiàng)之明晰性；法律命題之恰當(dāng)性；法律體系之一致性、完備性和可判定性。

法律審判；邏輯錯(cuò)誤；科學(xué)立法；邏輯立法

毫無(wú)疑問(wèn)，在我國(guó)除《憲法》外，所有法律法規(guī)的制定都應(yīng)該嚴(yán)格遵循《中華人民共和國(guó)立法法》。*法律法規(guī)，是指中華人民共和國(guó)現(xiàn)行有效的法律、行政法規(guī)、司法解釋、地方法規(guī)、地方規(guī)章、部門(mén)規(guī)章及其他規(guī)范性文件以及對(duì)于該等法律法規(guī)的不時(shí)修改和補(bǔ)充。其中，法律有廣義、狹義兩種理解。廣義上講，法律泛指一切規(guī)范性文件；狹義上講，僅指全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的規(guī)范性文件。在與法規(guī)等一起談時(shí)，法律是指狹義上的法律。法規(guī)則主要指行政法規(guī)、地方性法規(guī)、民族自治法規(guī)及經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)等。根據(jù)《立法法》(2015年修訂版)第2條規(guī)定，“法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例的制定、修改和廢止，適用本法。國(guó)務(wù)院部門(mén)規(guī)章和地方政府規(guī)章的制定、修改和廢止，依照本法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行?！薄读⒎ǚā芬?guī)定了立法應(yīng)當(dāng)遵循的一些基本原則，如“憲法基本原則”，但本文將只關(guān)注立法的科學(xué)性原則。實(shí)際上，這是中共十八大報(bào)告提出的“法治新16字方針”(科學(xué)立法、嚴(yán)格執(zhí)法、公正司法、全民守法)的第一要求。如何理解“科學(xué)立法”呢？不同學(xué)者有著不同看法，我們?nèi)匀贿€處于“摸著石頭過(guò)河”的階段。不可否認(rèn)，科學(xué)立法是一個(gè)跨學(xué)科工程，它涉及到社會(huì)學(xué)、語(yǔ)言學(xué)、政治學(xué)、哲學(xué)、邏輯學(xué)、計(jì)算機(jī)科學(xué)等諸多學(xué)科。我們顯然不可能從所有這些學(xué)科視角來(lái)探討科學(xué)立法問(wèn)題，在此僅從邏輯視角來(lái)討論科學(xué)立法，也就是探討科學(xué)立法的邏輯問(wèn)題。

一、科學(xué)立法的邏輯本質(zhì)

立法的核心是立法起草。如果有人認(rèn)為立法起草純粹是處理文字寫(xiě)作，那么你就大錯(cuò)特錯(cuò)了。正如多爾西(A.Tobias Dorsey)所說(shuō)，對(duì)立法最大的誤解是，把立法起草只看作是處理文字寫(xiě)作。但事實(shí)是那種選擇語(yǔ)詞并用有效語(yǔ)言來(lái)表達(dá)，僅僅是立法起草者任務(wù)的一小部分工作，因?yàn)榱⒎ㄆ鸩葸^(guò)程是一個(gè)發(fā)現(xiàn)問(wèn)題、提出問(wèn)題和解決問(wèn)題的過(guò)程。*參見(jiàn)Dorsey,A.Tobias,Legislative Drafter’s Deskbook:A Practical Guide,TheCaitol.Net:Alexandria,2006,p.4.立法的最終目的是要將法律規(guī)范命題適用于真實(shí)個(gè)案并解決實(shí)際法律糾紛。這才是立法起草的真諦所在。

首先，在立法起草中我們應(yīng)當(dāng)遵從某些一般原則。麥克羅德(Ian Mcleod)提出了立法起草的一系列一般原則。*參見(jiàn)McLeod,Ian,Principles of Legislative and Regulatory Drafting,Oxford:Hart Publishing,2009,pp.61-62.這些原則從處理文本結(jié)構(gòu)的宏觀層面到處理與語(yǔ)言、法律、邏輯有關(guān)的單個(gè)語(yǔ)詞、短語(yǔ)甚至標(biāo)點(diǎn)符號(hào)的微觀層面都有所涉及。他認(rèn)為，“貓鼬原則”(the mongoose principle)是立法起草者不可忽視的書(shū)寫(xiě)交流的最重要原則之一?！柏堶瓌t”源自一名顧客寫(xiě)信給寵物店的古老故事?！白鹁吹南壬赫?qǐng)寄給我兩只貓鼬(mongoose)。謝謝。您的顧客?！碑?dāng)然，在漢語(yǔ)表述中這種表述不成問(wèn)題，因?yàn)闈h語(yǔ)中的名詞并不需要區(qū)分單復(fù)數(shù)，可在英語(yǔ)書(shū)寫(xiě)中問(wèn)題出現(xiàn)了。于是，這位顧客在寄信前讀了一遍信，她懷疑“mongoose”的復(fù)數(shù)是不是“mongooses”。于是，為了保險(xiǎn)起見(jiàn)，她撕掉了信重新寫(xiě)了一封：“尊敬的先生：請(qǐng)寄給我兩只貓鼬(mongooses)。謝謝。您的顧客?！比欢?，讀了修改版之后，她覺(jué)得“mongooses”看起來(lái)也不太對(duì)勁，又撕了信重寫(xiě)：“尊敬的先生：請(qǐng)寄給我一只貓鼬 (mongoose)。謝謝。您的顧客。附言：經(jīng)進(jìn)一步考慮之后，換成兩只?！痹邴溈肆_德看來(lái)，“貓鼬原則”是指這樣一條準(zhǔn)則：“如果陷入困境或存在懷疑，就從頭再來(lái)?！边@條原則應(yīng)當(dāng)貫穿于立法起草的整個(gè)過(guò)程，也是科學(xué)立法本質(zhì)所在。

其次，立法是一門(mén)藝術(shù)還是一門(mén)科學(xué)？持藝術(shù)觀的起草者通常認(rèn)為，好的立法起草很少完全是機(jī)械或格式化的，如兩位起草者可用不同法律陳述(語(yǔ)句)來(lái)表達(dá)同一法條，但二者的法律效力相同，故立法起草是藝術(shù)而不是科學(xué)。面對(duì)同一法條，立法起草的多變性表明，立法起草是且能夠是一個(gè)創(chuàng)新過(guò)程。但關(guān)于其創(chuàng)新性本質(zhì)可以一言不說(shuō)，這是一個(gè)在整個(gè)法律體系中創(chuàng)造子法律體系的過(guò)程。*參見(jiàn)McLeod,Ian,Principles of Legislative and Regulatory Drafting,Oxford:Hart Publishing,2009,p.62.所謂“創(chuàng)新”即是指科學(xué)地創(chuàng)新，而不是指為所欲為地創(chuàng)新。既然如此，立法起草并不能只是藝術(shù)，而應(yīng)當(dāng)是科學(xué)才對(duì)。據(jù)此，立法起草必須關(guān)注兩個(gè)層面：一是作為藝術(shù)的立法起草；二是作為科學(xué)的立法起草。作為科學(xué)，立法起草應(yīng)被看作為在對(duì)法律規(guī)范(規(guī)則和原則)的準(zhǔn)邏輯體系做貢獻(xiàn)。一方面，我們之所說(shuō)它只能是法律規(guī)范的準(zhǔn)邏輯體系，是因?yàn)橐耆眯问较到y(tǒng)甚至公理系統(tǒng)來(lái)建模立法是不可能的。舒國(guó)瀅曾把用公理化體系來(lái)建模法律的嘗試概括為“公理化體系之夢(mèng)”。*參見(jiàn)舒國(guó)瀅：《尋訪(fǎng)法學(xué)的問(wèn)題立場(chǎng)——法律論題學(xué)》，載《法學(xué)研究》2005年第3期。另一方面，法律規(guī)范的這種準(zhǔn)邏輯體系應(yīng)當(dāng)是在人工智能與法中建模法律論證的直觀基礎(chǔ)。眾所周知，在人工智能中法律論證的邏輯模型源自模擬或者描述像訴訟之類(lèi)的法律活動(dòng)中的法律推理。對(duì)于法律論證的這種人工智能建模來(lái)講，其前提應(yīng)該是一致的，否則會(huì)妨礙法律推理的順利進(jìn)行。

第三，只有符合邏輯標(biāo)準(zhǔn)的立法才是科學(xué)立法。適用規(guī)范解決法律糾紛的過(guò)程就是進(jìn)行法律推理，這一過(guò)程與邏輯密切相關(guān)。鑒于此，立法起草應(yīng)當(dāng)涵蓋兩種法律推理：一是面向人腦的非形式法律推理，也就是法律人的推理，如法官推理、律師推理等。這種推理特別強(qiáng)調(diào)立法起草的藝術(shù)層面。二是面向電腦的形式法律推理，如計(jì)算機(jī)專(zhuān)家系統(tǒng)中的法律推理。這種推理特別強(qiáng)調(diào)立法起草的科學(xué)層面。

不僅如此，每種法律推理背后都存在一種邏輯，并且這種邏輯并不必然就是傳統(tǒng)意義上的亞里士多德邏輯或者現(xiàn)代意義上的符號(hào)邏輯。根據(jù)薩托爾(Giovanni Sartor)的觀點(diǎn)，長(zhǎng)期以來(lái)，存在著兩種法律推理邏輯——形式符號(hào)邏輯與論證理論——在獨(dú)立發(fā)展著，雖然沒(méi)有公開(kāi)沖突，但有時(shí)兩者似乎互不理解。*參見(jiàn)Sartor,Giovanni,A Formal Model of Legal Argumentation,Ratio Juris,Vol.7,No.2,1994,pp.177-211.其中，論證理論是針對(duì)人腦的邏輯，而(現(xiàn)代)形式邏輯或符號(hào)邏輯更適合計(jì)算機(jī)科學(xué)中的知識(shí)表達(dá)與知識(shí)推理。根據(jù)當(dāng)代邏輯發(fā)展，前一種邏輯是論證理論或非形式邏輯，而后一種邏輯是形式邏輯或符號(hào)邏輯。

如我們所知，為了對(duì)付古希臘那些專(zhuān)門(mén)教人們?nèi)绾未蚬偎竞蛷氖鹿惭葜v的智者，*“智者”源自拉丁語(yǔ) “sophistes”，英語(yǔ)世界將其譯為“sophist”或“sophister”，是一個(gè)專(zhuān)門(mén)教授人們?nèi)绾未蚬偎竞蛷氖鹿惭葜v的教師階層。自亞里士多德起，這個(gè)階層被賦予了一個(gè)貶義名稱(chēng)“sophistes”，故在漢語(yǔ)世界通常將其譯為“詭辯家”。然而，從當(dāng)代論證理論或非形式邏輯視角來(lái)看，智者的論證技巧并不都是不可接受的，因此，我們?cè)诖瞬捎昧艘粋€(gè)不帶偏見(jiàn)的稱(chēng)呼——“智者”譯法?！斑壿媽W(xué)之父”亞里士多德提出了一種專(zhuān)門(mén)用于分析與評(píng)價(jià)論證的學(xué)問(wèn)——分析學(xué)。這種分析學(xué)包含在其《前分析篇》和《后分析篇》中。其中，《前分析篇》中的三段論理論被擴(kuò)充成為演繹邏輯或形式邏輯體系。在古希臘的思想家那里，“論辯學(xué)”(dialectics)的含義包括了在辯論中的反駁技巧。在亞里士多德時(shí)代，分析學(xué)或邏輯學(xué)與論辯學(xué)(術(shù))有著密切關(guān)系，而論辯學(xué)是一種消除意見(jiàn)分歧的論證方法。從斯多葛哲學(xué)家時(shí)代到歐洲中世紀(jì)末，論辯學(xué)或多或少都與邏輯學(xué)科緊密相關(guān)。故此，研究面向人腦的非形式法律推理明顯有著悠久的歷史根基?；蛘哒f(shuō)，邏輯學(xué)本身就起源于面向人腦的非形式法律推理。

17世紀(jì)中葉，萊布尼茲提出了一種與其通用語(yǔ)言相匹配的推理演算。他試圖追求一種普遍概念語(yǔ)言。他認(rèn)為，對(duì)于人的理解來(lái)講，符號(hào)非常重要，并且相信許多人類(lèi)推理都可以還原為某種計(jì)算，而且該演算還能夠解決許多意見(jiàn)分歧。在萊布尼茲看來(lái)，能夠修正我們推理的唯一方法是像數(shù)學(xué)家那樣使它們盡可能具體化，使得人們能夠輕易找出錯(cuò)誤；當(dāng)人與人之間存在爭(zhēng)議時(shí)，我們能夠簡(jiǎn)單回答：“讓我們馬上痛快地算一算，看看誰(shuí)是對(duì)的?！睂?shí)際上，萊布尼茲的推論演算與符號(hào)邏輯和后來(lái)的計(jì)算機(jī)邏輯程序很相似。差不多兩百年后，布爾提出了代數(shù)邏輯，這成為現(xiàn)代數(shù)字計(jì)算機(jī)發(fā)展的基礎(chǔ)，他也因此被認(rèn)為是計(jì)算機(jī)科學(xué)領(lǐng)域的奠基人，于是，面向計(jì)算機(jī)的邏輯產(chǎn)生了。

綜上所述，一方面，在立法起草時(shí)我們應(yīng)當(dāng)首先假定一個(gè)適用這些規(guī)范之非形式法律推理語(yǔ)境，檢測(cè)它們是否易于解釋?zhuān)欠窨赡軐?dǎo)致悖論或困境。另一方面，我們應(yīng)當(dāng)充分考慮到規(guī)范的形式化。這種形式化是基于當(dāng)前面向計(jì)算機(jī)的主流邏輯的，如非單調(diào)邏輯、可廢止推理和法律知識(shí)庫(kù)表達(dá)理論?？墒?，在此我們并不打算去討論邏輯上如何建模法律推理，因?yàn)檫@樣的專(zhuān)著已經(jīng)不少了。*這里僅略舉一二，如[荷]亨利·帕肯著：《建模法律論證的邏輯工具》，熊明輝譯，中國(guó)政法大學(xué)出版社2015年版；[荷]巴特·維赫雅著：《虛擬論證：論法律人及其他論證者的論證助手設(shè)計(jì)》，周兀譯，中國(guó)政法大學(xué)出版社2016年版。

二、面向法律解釋的立法邏輯

立法起草必須以法律解釋作為取向，否則所立之法可能成為紙上談兵，浪費(fèi)立法資源。為此，我們需要首先弄清什么是解釋。“解釋”(exegesis)本來(lái)是指對(duì)文本進(jìn)行的關(guān)鍵性闡釋?zhuān)热玑槍?duì)宗教文本，因?yàn)樵趥鹘y(tǒng)上它主要用來(lái)解釋圣經(jīng)教義，但其現(xiàn)代用法已經(jīng)被拓寬了，是指對(duì)任何文本的解釋。術(shù)語(yǔ)“解釋”和“詮釋”或“詮釋學(xué)”(hermeneutics)常常被交替使用。事實(shí)上，詮釋學(xué)包括解釋過(guò)程的整個(gè)框架，各種書(shū)面的、言語(yǔ)的和非言語(yǔ)的交流形式，而解釋主要關(guān)心書(shū)面文本。

任何法律法規(guī)的起草都會(huì)面臨如何解釋其法律規(guī)范之問(wèn)題。因此，立法起草者應(yīng)當(dāng)事先預(yù)見(jiàn)法律推理中種種可能解釋。在我國(guó)法律體系中，一個(gè)經(jīng)典個(gè)案就是2012年修訂的《機(jī)動(dòng)車(chē)駕駛證申領(lǐng)和使用的規(guī)定》。根據(jù)規(guī)定，“駕駛機(jī)動(dòng)車(chē)違反道路交通信號(hào)燈通行的，扣6分”。從這條規(guī)定，我們可以推出司機(jī)“闖黃燈”與“闖紅燈”會(huì)受到同等法律制裁，但二者事實(shí)應(yīng)該有著程度上的差異。有趣的是：2013年1月1日該規(guī)定頒布生效的一周以后，出現(xiàn)了一個(gè)法律解釋問(wèn)題。在不同城市，不同交警就同樣違反本條規(guī)定的行為所做出的處罰不同。比如，在深圳，“闖黃燈”行為沒(méi)有受到處罰，而在其它很多城市就會(huì)受到處罰。問(wèn)題的關(guān)鍵是由于這條規(guī)定發(fā)生了許多交通意外事故。更有趣的是，該規(guī)定生效后才一周，同年1月7日公安部即宣布司機(jī)闖黃燈都不會(huì)受罰，這意味著，該條規(guī)定在生效六天后即被廢止。很顯然，這條法規(guī)的起草者變得十分尷尬。試設(shè)想一下，如果該起草者事先充分考慮到可能的法律解釋語(yǔ)境，那么這種尷尬局面應(yīng)該可以避免。其實(shí)，在我國(guó)法律法規(guī)起草實(shí)踐過(guò)程中，類(lèi)似這樣的尷尬情形還不少。斯卡利亞(Antonin Scalia)和加納(Bryan Garner)認(rèn)為，當(dāng)規(guī)范適用于個(gè)案時(shí)，必須解釋規(guī)范。有時(shí)，具有普通含義的純文本看起來(lái)無(wú)需解釋?zhuān)聦?shí)上你已解釋過(guò)了。故此，他們概括了適用于所有文本解釋的三類(lèi)準(zhǔn)則，即語(yǔ)義準(zhǔn)則、語(yǔ)法準(zhǔn)則和語(yǔ)境準(zhǔn)則。*參見(jiàn)Scalia,Antomin&Garner,Bryan A.,Reading Law:The Interpretation of Legal Texts,St.Paul:Thomson/West,2012,p.53.那么，我們?yōu)槭裁催€需要解釋規(guī)范呢？斯卡利亞認(rèn)為，我們對(duì)法律文本的翻譯既不能過(guò)于嚴(yán)格又不能過(guò)于寬松，而應(yīng)當(dāng)合理地翻譯出它們的所有公平含義。正因如此，斯卡利亞的法律解釋方法被稱(chēng)為“新文本主義”，其目的是在實(shí)踐中盡可能實(shí)現(xiàn)這一理想。*參見(jiàn)Solan,Lawrence M.,The Language of Statutes:Laws and Their Interpretation,Chicago:The University of Chicago Press,2010,p.16.

對(duì)于法官、律師甚至普通人而言，所起草的規(guī)范應(yīng)該易于解釋。一方面，從廣義上講，法律解釋是指某種理解形式的基本需要，這種解釋無(wú)所不在，任何法律活動(dòng)需要無(wú)法回避。*參見(jiàn)MacCormick,Neil,Rhetoric and the Rule of Law:A Theory of Legal Reasoning,New York:Oxford University Press,2005,p.121.另一方面，在嚴(yán)格意義，法律解釋是一種法律方法，它可被定義為對(duì)法律文本之理解，而且這種理解允許我們懷疑其意義和適用之恰當(dāng)性。阿列克西(Robert Alexy)認(rèn)為，這種法律解釋從一個(gè)問(wèn)題開(kāi)始，然后以在兩個(gè)不同的可能建構(gòu)之間做出選擇來(lái)結(jié)尾。這種選擇是依據(jù)論證來(lái)做出的。正因如此，解釋即廣義的論證。故此，在法律體系中有兩種解釋需要考慮：一是文本解釋?zhuān)欢欠俏谋窘忉尅?參見(jiàn)Klatt,Matthias,Making the Law Explicit:the Normatively of Legal Argumentation,Oxford:Hart Publishing,2008,p.4.

首先，文本解釋。沒(méi)有一個(gè)法律解釋準(zhǔn)則是絕對(duì)的，因?yàn)榉梢?guī)范解釋總是與其個(gè)案適用密切相關(guān)。格里納沃爾特(KentGreenawalt)認(rèn)為，法律解釋包括對(duì)法律規(guī)范的解釋以及對(duì)像合同之類(lèi)的法律權(quán)威文本的解釋。這種解釋至少取決于如何回答下面七個(gè)問(wèn)題：(1)法律解釋是應(yīng)當(dāng)取決于起草者視角或解釋者視角,還是取決于兩種視角的組合？(2)解釋者是應(yīng)當(dāng)試圖把握實(shí)際的起草者或解釋者如何理解法條，還是應(yīng)當(dāng)關(guān)注理性的起草者或解釋者應(yīng)當(dāng)如何理解法條？(3)語(yǔ)詞、短語(yǔ)、句子與段落是要被解釋為具有橫跨系列情形的不多不少的統(tǒng)一含義，還是被解釋為與具體語(yǔ)境緊密相關(guān)聯(lián)的？(4)當(dāng)具體成文法條明顯適用于較廣泛的目的，但解釋者看到兩者間的緊張或沖突時(shí)，應(yīng)當(dāng)如何解釋法條呢？(5)應(yīng)當(dāng)如何處理文本含義、公正理念和社會(huì)愿望之間的不一致關(guān)系呢？(6)在事實(shí)發(fā)現(xiàn)階段，法庭應(yīng)該限制對(duì)法律文件的探討還是進(jìn)一步拓展探討外在證據(jù)？(7)法律解釋?xiě)?yīng)當(dāng)關(guān)注法律文件的寫(xiě)作時(shí)間還是解釋它的時(shí)間呢？*參見(jiàn)Greenawalt,Kent,Legal Interpretation:Perspectives from Other Disciplines and Privtate Texts,New York:Oxford University Press,2010,pp.6-8.對(duì)于這些問(wèn)題的不同回答，決定著法律解釋的方向，甚至?xí)茖?dǎo)出完全不同的法律結(jié)果。

其次，非文本解釋。非文本解釋關(guān)注的不是單個(gè)法律文本，而是實(shí)踐或歷史運(yùn)動(dòng)。換句話(huà)說(shuō)，解釋法律文本的含義只是解釋者任務(wù)之一小部分。*參見(jiàn)Klatt,Matthias,Making the Law Explicit:the Normatively of Legal Argumentation,Oxford:Hart Publishing,2008,pp.6-8.非文本解釋總是與具體語(yǔ)境中的推理密切相關(guān)，進(jìn)而與論證密切相關(guān)。一般來(lái)講，推理要素包括詞項(xiàng)(語(yǔ)詞或概念)、命題以及(狹義)論證。此外，推理不能與廣義論證(即論辯)相分離開(kāi)來(lái)。相應(yīng)地，毫無(wú)疑問(wèn)，立法起草也涵蓋了上述四個(gè)方面，但不總是要涉及它們?nèi)?。討論科學(xué)立法的邏輯不可避免地要討論法律詞項(xiàng)、法律規(guī)范命題、立法論證、法律體系等諸多方面的邏輯特征。這些邏輯特征不僅涉及到傳統(tǒng)邏輯，而且涉及現(xiàn)代邏輯命題、非形式邏輯和論證理論等多種邏輯。

總的說(shuō)來(lái)，對(duì)立法起草的邏輯要求是：法律詞項(xiàng)不應(yīng)當(dāng)模棱兩可，法律規(guī)范不應(yīng)當(dāng)含混不清；法律體系應(yīng)當(dāng)一致、完備和可判定；立法論證要夠好。因此，接下來(lái)我們將分別討論法律詞項(xiàng)、法律規(guī)范命題和法律體系問(wèn)題。至于立法論證優(yōu)度，在此暫不予討論。

三、法律詞項(xiàng)的明晰性

從一般意義上講，思維形式是指概念、判斷和推理，因此，法律思維的形式是指法律概念、法律判斷和法律推理。然而，概念、判斷和推理是一種在人心靈里構(gòu)想的東西，需要通過(guò)語(yǔ)言形式才表達(dá)出來(lái)，因此，當(dāng)代邏輯學(xué)家把這些概念、判斷和推理的語(yǔ)言表達(dá)式分別稱(chēng)為詞項(xiàng)、命題和論證。任何成文法都是由具體法律語(yǔ)言表達(dá)式組成的。法律語(yǔ)言表達(dá)式即是表達(dá)法律概念語(yǔ)詞或短語(yǔ)以及表達(dá)法律規(guī)范命題的語(yǔ)句。據(jù)此，法律語(yǔ)言表達(dá)式包括兩類(lèi)：一是法律詞項(xiàng)，二是法律命題。其中，這里的法律命題僅限于討論“法律規(guī)范命題”的簡(jiǎn)稱(chēng)。

從邏輯角度來(lái)講，每一法律語(yǔ)言表達(dá)式從理論上講都應(yīng)當(dāng)清楚明晰，否則就是含混的，也就是說(shuō)，一個(gè)表達(dá)式的明晰性總是相對(duì)于其含混性而言的。當(dāng)一個(gè)法律語(yǔ)言表達(dá)式具有同個(gè)不同含義時(shí)，我們就說(shuō)它是含混的。法律語(yǔ)言表達(dá)式存在兩種含混性：一種是法律詞項(xiàng)的含混性；另一種是法律命題的含混性，這里重點(diǎn)討論前者。法律詞項(xiàng)不僅是法律命題的構(gòu)件，而且是法律法規(guī)以及法律體系的基本單元。法律詞項(xiàng)是用來(lái)表達(dá)法律概念的，法律概念是其思想內(nèi)容。但法律詞項(xiàng)與法律概念并不完全是一一對(duì)應(yīng)關(guān)系。因此，要通過(guò)法律詞項(xiàng)準(zhǔn)確表達(dá)法律概念并非易事。為此，在立法起草中，任何含混的法律詞項(xiàng)都應(yīng)當(dāng)避免，否則，我們就無(wú)法根據(jù)法律大前提和事實(shí)小前提推導(dǎo)出相對(duì)確定的法律結(jié)論。

然而，在立法起草過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待法律詞項(xiàng)的含混性和模糊性。一方面，在傳統(tǒng)意義上，詞項(xiàng)的含混性是存在模棱兩可的含義。在這種情況下，含混的含義就會(huì)產(chǎn)生兩個(gè)或者兩個(gè)以上的選擇。這是一種語(yǔ)病，起草者應(yīng)當(dāng)避免之。另一方面，詞項(xiàng)的模糊性不同于其含混性，它是指詞項(xiàng)適用到具體細(xì)節(jié)之不確定性。換句話(huà)說(shuō)，模糊性是包括法律語(yǔ)言在內(nèi)的自然語(yǔ)言的一大重要特征。事實(shí)上，要求自然語(yǔ)言的每個(gè)表達(dá)式都必須明晰而不模糊，這是不可能的。為了給法官的自由裁量留出一定的空間，因此起草者故意使用這種模糊的表達(dá)法律詞項(xiàng)。要想精確表達(dá)所有法規(guī)，這既不切實(shí)際，也不方便適用。因此，在立法起草中，要避免的正是含混性而不是模糊性。

在成文法中，不可能也沒(méi)必要去定義所有的法律詞項(xiàng)，因?yàn)橐话銇?lái)說(shuō)只有關(guān)鍵詞項(xiàng)才需要定義。有些詞項(xiàng)如“法學(xué)”只需要在學(xué)術(shù)界定義，有些詞項(xiàng)的定義則需要從同一法律體系中的其他成文法中調(diào)用；甚至有些法律詞項(xiàng)直接從日常語(yǔ)言中借用過(guò)來(lái)，根本無(wú)需要定義。如在《刑法》中常常出現(xiàn)的諸如“群眾監(jiān)督”、“刑事拘留”、“有期徒刑”、“無(wú)期徒刑”、“死刑”之類(lèi)的法律詞項(xiàng)并沒(méi)有明確定義。其他一些詞項(xiàng)，如“嚴(yán)重”和“特別嚴(yán)重”，本身是模糊的，是由法官根據(jù)個(gè)案進(jìn)行定義的，而不是在法律體系中來(lái)定義的。

法律詞項(xiàng)的明晰性是通過(guò)定義方式來(lái)實(shí)現(xiàn)的。在傳統(tǒng)邏輯學(xué)家看來(lái)，理解一個(gè)詞項(xiàng)需要通過(guò)對(duì)詞項(xiàng)下定義。下定義有兩種類(lèi)型：一是外延定義；二是內(nèi)涵定義。外延定義是指對(duì)詞項(xiàng)所延伸的范圍進(jìn)行解釋。最明顯的外延定義方法就是列舉，如在《刑法》中對(duì)“主刑”采用的就是這種定義方法，第33條規(guī)定：“主刑的種類(lèi)如下：(1)管制；(2)拘役；(3)有期徒刑；(4)無(wú)期徒刑；(5)死刑?！敝劣谥餍痰膬?nèi)涵是什么，在《刑法》中并沒(méi)有給出定義。外延定義的優(yōu)點(diǎn)是易操作，但缺點(diǎn)是缺乏彈性，因此，法官自由裁量空間小。內(nèi)涵定義是指出在事物中的特有屬性，并且該屬性?xún)H為這些對(duì)象所具有。如對(duì)于“過(guò)失犯罪”的定義，根據(jù)我國(guó)《刑法》第15條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽](méi)有預(yù)見(jiàn)，或者已經(jīng)預(yù)見(jiàn)而輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果的，是過(guò)失犯罪”。內(nèi)涵定義的優(yōu)點(diǎn)是富有彈性，但缺點(diǎn)是不易操作，因此，法官自由裁量空間大。

為了克服外延定義和內(nèi)涵定義的缺點(diǎn)，立法者對(duì)法律詞項(xiàng)的最佳定義方法是同時(shí)采用兩種定義方法。在我國(guó)《刑事訴訟法》中，定義證據(jù)概念就采用了兩種定義方式；首先是內(nèi)涵定義方式，即“可用于證明個(gè)案事實(shí)的材料，都是證據(jù)”(第48條)；然后是外延定義方式，即“證據(jù)包括物證、書(shū)證、證人證言……”。然而，在我國(guó)《民事訴訟法》和《行政訴訟法》(2014年修正案，下同)中，只采用了外延定義方式，分別參見(jiàn)第63條和第33條。

四、法律命題的恰當(dāng)性

如前所述，法律命題是指“法律規(guī)范命題”的簡(jiǎn)稱(chēng)。法律命題包括兩組：一組陳述原則的命題和一組陳述規(guī)則的命題。直到現(xiàn)在，盡管法律還沒(méi)有一個(gè)公認(rèn)的定義，但它通常被視為一個(gè)包括法律規(guī)則和原則的系統(tǒng)，它是由社會(huì)制度來(lái)得以實(shí)施并規(guī)范人們的行為。對(duì)法律規(guī)則、法律原則和法律規(guī)范之間的異同存在著某些爭(zhēng)議，但我們認(rèn)為根據(jù)中國(guó)特殊法律語(yǔ)境，法律規(guī)范包含著法律規(guī)則和法律原則兩個(gè)部分。

眾所周知，從語(yǔ)言學(xué)觀點(diǎn)來(lái)看，任何表達(dá)價(jià)值判斷的法律規(guī)范都是以語(yǔ)句形式出現(xiàn)的，但從邏輯學(xué)角度來(lái)看，它的表達(dá)式就是命題。為了應(yīng)對(duì)喬金森困境(J?rgensen's Dilemma)所提出的挑戰(zhàn)，有些邏輯學(xué)家把法律規(guī)范的語(yǔ)言表達(dá)式稱(chēng)為“道義命題”，相應(yīng)地，我們正討論的法律規(guī)范之恰當(dāng)性實(shí)際上轉(zhuǎn)變成了規(guī)范法律命題或道義法律命題的恰當(dāng)性。在哲學(xué)上，規(guī)范命題斷言了事物應(yīng)該如何，怎樣評(píng)價(jià)它們，事情好與壞，行為對(duì)錯(cuò)，等等；而在法學(xué)上，法律規(guī)范規(guī)定了哪些行為是允許的，哪些行為是禁止的?？傊?，法律規(guī)范命題表達(dá)的是規(guī)范判斷。正如法律詞項(xiàng)，表達(dá)法律規(guī)范的法律命題也存在含混性。由于含混的法律規(guī)范至少有兩種解釋?zhuān)史ü俸茈y根據(jù)該規(guī)范做出裁決。

一方面，法律規(guī)范命題有時(shí)含混，是因?yàn)樗恼Z(yǔ)詞和短語(yǔ)存在兩種不同的意思，即由法律詞項(xiàng)的含混性所致。如我國(guó)《刑事訴訟法》第84條規(guī)定，“拘留后，應(yīng)當(dāng)立即將被拘留人送看守所羈押，至遲不得超過(guò)二十四小時(shí)。除無(wú)法通知或者涉嫌危害國(guó)家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪通知可能有礙偵查的情形以外，應(yīng)當(dāng)在拘留后二十四小時(shí)以?xún)?nèi)，通知被拘留人的家屬。有礙偵查的情形消失以后，應(yīng)當(dāng)立即通知被拘留人的家屬?！痹摋l文中“通知家屬有礙偵查”應(yīng)怎樣解釋呢？對(duì)人們來(lái)說(shuō)，要理解其真正精確的意思非常困難。唯一能夠理解的方法就是理解為“一旦告知家屬，就會(huì)阻礙偵查”。但是，這種解釋似乎支持“秘密拘捕”的觀點(diǎn)，以至于這種做法違背了司法公正原則。在任何正常法治國(guó)家，依據(jù)其憲法規(guī)定，這種理由都是不合理的。為此，我們不得不承認(rèn)，該規(guī)定非常含混。再如我國(guó)《刑法》第59條之規(guī)定，“沒(méi)收財(cái)產(chǎn)是沒(méi)收犯罪分子個(gè)人所有財(cái)產(chǎn)的一部分或者全部”。像“沒(méi)收犯罪分子個(gè)人所有財(cái)產(chǎn)”之類(lèi)的法律裁決經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)在判決書(shū)中，如薄熙來(lái)審判的一審判決書(shū)。然而，個(gè)人財(cái)產(chǎn)數(shù)量始終沒(méi)有具體化。由于缺乏明晰性，判決生效后應(yīng)當(dāng)如何執(zhí)行判決，這仍然是個(gè)問(wèn)題。因此，這類(lèi)判決常常會(huì)變成“睡美人判決”，即沒(méi)有什么實(shí)踐意義，不僅沒(méi)有達(dá)到了通過(guò)法律規(guī)則懲治貪污腐敗的目的，反而幫助了那些試圖“犧牲我自己，幸福全家人”的貪官污吏達(dá)到了目的。

另一方面，有些含混的法律命題不是由于語(yǔ)詞或短語(yǔ)有著不同含義而是由于其本身的語(yǔ)法結(jié)構(gòu)所致。這種含混性被稱(chēng)為“模棱兩可”。一個(gè)經(jīng)典的例子就是法律規(guī)范中指示代詞的含混。如根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償個(gè)案適用法律若干問(wèn)題的解釋》(2013年頒布)第30條規(guī)定：“賠償權(quán)利人舉證證明其住所地或者經(jīng)常居住地城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入高于受訴法院所在地標(biāo)準(zhǔn)的，殘疾賠償金或者死亡賠償金可以按照其住所地或者經(jīng)常居住地的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算?！痹摋l規(guī)定有兩種不同的可能解釋?zhuān)骸百r償權(quán)利人”是指受害者本人；另一種解釋是指受害者的親屬。在本條規(guī)定中，起草者假設(shè)受害者和其親屬居住在同一住所或者永久居住地，但如今在中國(guó)大陸他們通常居住在不同地方。因此，在賠償權(quán)利人可以指受害人，也可以指受害人家屬，那么，他可能因?yàn)槭芎θ怂狼熬幼〉氐馁r償標(biāo)準(zhǔn)較高而獲得較高賠償。從非形式邏輯觀點(diǎn)看來(lái)，這種不明晰性被稱(chēng)為“模棱兩可謬誤”，因?yàn)楹煨詫?dǎo)致了不確定的語(yǔ)法結(jié)構(gòu)，即“其”是受害人還是受害人家屬并不清晰。這類(lèi)謬誤在論證中應(yīng)當(dāng)避免，更何況是在立法起草中。

五、法律體系的一致性

在法律理論、法律社會(huì)學(xué)和法哲學(xué)中，法律體系概念極為常見(jiàn)。班高塞(JoxerramonBengoetxea)區(qū)分了法律體系的兩種理想模型：一種理想模型是元邏輯意義上形式系統(tǒng)的嚴(yán)格版。*參見(jiàn)Bengoetxea,Joxerramon,Legal System as a Regulative Ideal,in:Hans-Joachim Koch，Ulfrid Neumann eds.,Legal System and Practical Reason,Stuttgart:Franz Steiner Verlag,1997,pp.65-84.這類(lèi)法律體系具有某些元邏輯的語(yǔ)義特征，如完備性、一致性和可判定性?？墒?，既然塔斯基和哥德?tīng)枌?duì)具有那些元系統(tǒng)特征的任何邏輯系統(tǒng)之可能性都提出了質(zhì)疑，那么這種形式系統(tǒng)思想過(guò)于嚴(yán)格以至不能把法律體系解釋為完備的一致規(guī)范集。另一種理想模型是作為一個(gè)有機(jī)結(jié)構(gòu)整體體系之弱化版。法律體系常常在這個(gè)意義上被認(rèn)為是個(gè)體系。這類(lèi)體系明顯不如形式邏輯系統(tǒng)那樣強(qiáng)大，但它至少應(yīng)當(dāng)是個(gè)準(zhǔn)邏輯系統(tǒng)，也就是在某種程度上滿(mǎn)足一致性、完備性和可判定性。

任何法律法規(guī)都是一個(gè)法律命題集，甚至一個(gè)法律體系也是個(gè)法律命題集，而且該集合應(yīng)當(dāng)滿(mǎn)足集合論意義上的極小一致性。我們?cè)诖私柚险摳拍顏?lái)表征法律法規(guī)與法律體系，主要有兩個(gè)理由：其一，立法必須遵循語(yǔ)言經(jīng)濟(jì)原則，即要避免冗余立法，因?yàn)槿哂嗟姆煞ㄒ?guī)是缺乏效力，沒(méi)有任何現(xiàn)實(shí)意義。正因如此，立法必須滿(mǎn)足極小性原則。其二，立法必須滿(mǎn)足一致性原則，亦即避免法條沖突，預(yù)防不一致性。不僅在一部法律法規(guī)中法律命題集必須滿(mǎn)足一致性要求，而且在整個(gè)法律體系也應(yīng)如此。

除國(guó)際法外，所有成文法必須是相對(duì)于某個(gè)國(guó)家的法律體系而存在。一般來(lái)說(shuō)，體系是指一個(gè)相互影響、相互依賴(lài)的構(gòu)成要件集，正是這些要素形成了一個(gè)統(tǒng)一體，而法律體系就是指一個(gè)約束人們行為的規(guī)則和原則集。國(guó)際法其實(shí)也是一個(gè)宏大的法律體系，只不過(guò)，各國(guó)法律體系并不是國(guó)際法律體系的子體系，因?yàn)樗鼈兛梢詻_突。但各個(gè)國(guó)家的法律體系又不得不與國(guó)際法律體系在一定程度上融貫，因?yàn)楦鱾€(gè)國(guó)家畢竟是世界共同體的組成部分，有時(shí)不得不協(xié)作才能維護(hù)各自的根本利益。

關(guān)于一致性，范愛(ài)默倫(FransH.van Eemeren)等人認(rèn)為不一致性存在兩種類(lèi)型：邏輯不一致性和語(yǔ)用不一致性。*參見(jiàn)Van Eemeren,Frans,Grootendorst,Rob,&Henkemans,Francisca Snoeck,Argumentation:Analysis,Evaluation,Presentation,Lawrence Erlbaum Associates,2002,pp.92-93.邏輯不一致性是指相互矛盾的陳述不可能都為真。有時(shí)，盡管兩個(gè)陳述在邏輯上不存在不一致，但在現(xiàn)實(shí)世界中卻存在矛盾，這種不一致被稱(chēng)為“語(yǔ)用不一致性”。故起草者不僅要考慮到邏輯不一致性，而且要特別注意語(yǔ)用不一致性，因?yàn)榭赡軙?huì)導(dǎo)致法律適用沖突。

一個(gè)法律體系是一致的，當(dāng)且僅當(dāng)，不存在這樣一種情形：一條規(guī)則或原則與另一條規(guī)則或原則不一致。法律體系的一致性還可分為兩種類(lèi)型：一是內(nèi)在一致性，即一部成文法內(nèi)部規(guī)則和原則間的一致性；二是外在一致性，即一個(gè)國(guó)家或地區(qū)法律體系之不同法律法規(guī)之間的一致性。因此，起草者在立法起草過(guò)程中，不僅要避免內(nèi)在不一致性，而且要避免外在不一致性。

首先，外在一致性是指起草者在立法起草時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮整個(gè)法律體系的一致性。一個(gè)國(guó)家或地區(qū)的法律體系由其所有法律規(guī)范組成。就完整法律體系而言，為了避免兩條法律規(guī)范的不一致性，在這些法律規(guī)范之間必須存在一定的優(yōu)先等級(jí)。當(dāng)法律規(guī)范發(fā)生沖突時(shí)，這種等級(jí)決定了法律規(guī)范的優(yōu)先性。在我國(guó)法律體系中，這種等級(jí)由《立法法》所決定。根據(jù)《中華人民共和國(guó)立法法》第87條規(guī)定：“憲法具有最高的法律效力，一切法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章都不得同憲法相抵觸”；第88條規(guī)定：“法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章”；第89條規(guī)定：“地方性法規(guī)的效力高于本級(jí)和下級(jí)地方政府規(guī)章。省、自治區(qū)的人民政府制定的規(guī)章的效力高于本行政區(qū)域內(nèi)的較大的市的人民政府制定的規(guī)章?！?/p>

其次，內(nèi)在一致性是指在同一部法律內(nèi)部的規(guī)則體系中，立法起草者一定要避免不一致性，包括邏輯不一致性和語(yǔ)用不一致性。如果前面所探討的外在不一致性只是隱性的話(huà)，那么接下來(lái)我們要探討的內(nèi)在不一致性就是顯性的。這種內(nèi)在不一致性屬于低級(jí)錯(cuò)誤，立法起草者必須避免。一般來(lái)說(shuō)，在一個(gè)具有法律效力的法律體系中發(fā)現(xiàn)明顯的邏輯不一致性是很困難的。因?yàn)槿魏我徊糠啥紤?yīng)建立在批判性講座或?qū)徸h基礎(chǔ)之上，或者說(shuō)，建立在優(yōu)質(zhì)立法論證基礎(chǔ)之上。然而，在同一部法律中法律規(guī)范常常會(huì)出現(xiàn)語(yǔ)用不一致性。當(dāng)某一規(guī)范被適用于個(gè)案時(shí)，就可能會(huì)出現(xiàn)語(yǔ)用不一致性?？寺〕鲎廛?chē)牌行為構(gòu)成犯罪的，通常會(huì)根據(jù)現(xiàn)行《刑法》第280條規(guī)定將其歸為偽造國(guó)家機(jī)關(guān)證件罪，“情形嚴(yán)重的，將處三年以上十年以下有期徒刑?！钡?，克隆警車(chē)牌行為構(gòu)成犯罪的，則需要根據(jù)《刑法》第281條規(guī)定將其歸入“非法生產(chǎn)、買(mǎi)賣(mài)警用裝備罪”，“情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制”。我們不禁要問(wèn)：假如把“克隆出租車(chē)牌且情節(jié)嚴(yán)重的”的行為與“克隆警車(chē)牌且情節(jié)嚴(yán)重的”行為相比，到底何種行為應(yīng)當(dāng)受到更嚴(yán)厲的制裁呢？直觀上，肯定是后者，而且非前者。根據(jù)現(xiàn)行《刑法》來(lái)選擇卻剛好相反，這顯然違背了司法公正原則，亦即出現(xiàn)了語(yǔ)用不一致性，因?yàn)槿绻豢紤]語(yǔ)境因素，這第280條與第281條并不存在邏輯不一致性。

當(dāng)然，不得不承認(rèn)，立法要避免不一致性，只是一種理想的狀態(tài)。因?yàn)樵谌魏我粋€(gè)法律體系中都會(huì)存在規(guī)范的相互沖突。但從法律邏輯學(xué)家的觀點(diǎn)出發(fā)，在立法起草中，每一個(gè)起草者應(yīng)當(dāng)盡可能避免這類(lèi)的不一致性。

六、法律體系的完備性

討論法律體系的完備性常常與法律空缺緊密相關(guān)。如今，討論這一主題的學(xué)者主要有兩個(gè)陣營(yíng)：

一是否認(rèn)論者。有些學(xué)者傾向于否定法律空缺的存在，也就是說(shuō)，這種完備性等同于沒(méi)有空缺。在專(zhuān)制主義時(shí)期，法律體系毫無(wú)疑問(wèn)不存在任何空缺，因?yàn)樗蟹刹枚ǘ既Q于君主。自法國(guó)大革命以后，即使法律裁定不再取決于君主，但薩維尼(Friedrich Carl von Savigny)和凱爾森(HansKelsen)等仍然堅(jiān)持不存在法律空缺。薩維尼認(rèn)為，在法律中當(dāng)法律關(guān)系找不到典型情況時(shí)，根據(jù)現(xiàn)有法律建立一種適合這種情況的制度是可能的。因此，法律包含了所有社會(huì)關(guān)系，不管用隱性方式還是用顯性方式。故此，沒(méi)有理由認(rèn)為法律體系有空缺。*參見(jiàn)Sales,TainahSim?es,The Gaps and the Legal System (in)completeness,Revista da Faculdade de Direito da UERJ-FRD-Rio de Janeiro,V.1,N.23,2013.凱爾森認(rèn)為，法律即標(biāo)準(zhǔn)，并且給定法律體系的標(biāo)準(zhǔn)要么否定地要么肯定地制約著人們的所有行為。用他的話(huà)來(lái)講，由規(guī)范體系所支配的人類(lèi)行為，要么在給定體系內(nèi)行事，要么其中有遺漏。*同①。簡(jiǎn)而言之，在法律體系中，禁止一種行為而允許另一種行為很常見(jiàn)，不管是肯定性地還是否定性地。要是在法律體系中認(rèn)可了給定行為形式，那它就是肯定性地約束；否定允許行為并不是法律體系所禁止的，也不是肯定性地約束行為。因此，法律空缺被認(rèn)為純屬虛構(gòu)，其目的是限制地方法官的解釋權(quán)。

二是肯定論者。另外一些學(xué)者認(rèn)為，法律體系不可能完備，因此提出了法律空缺思想。這種觀點(diǎn)與哈特(H.L.A.Hart)所提出的法律開(kāi)放性(opentexture)有點(diǎn)相似。哈特認(rèn)為，法律開(kāi)放性不僅僅是法律適用的問(wèn)題，而且是人類(lèi)語(yǔ)言的普遍特點(diǎn)。賽爾斯(TainahSim?essSales)認(rèn)為，認(rèn)識(shí)到現(xiàn)實(shí)并不常常是由標(biāo)準(zhǔn)邏輯推導(dǎo)出來(lái)的這一點(diǎn)很重要，這意味著并非現(xiàn)實(shí)都能夠包含在標(biāo)準(zhǔn)之中。說(shuō)不存在法律空缺，就等于承認(rèn)了國(guó)家立法機(jī)關(guān)的一無(wú)是處，因此假如各種行為已包含在標(biāo)準(zhǔn)之中，那么司法機(jī)關(guān)只需要在一系列可能解決方案中做出選擇即可。

從現(xiàn)代邏輯觀點(diǎn)來(lái)看，法律體系的完備性與規(guī)范命題解釋直接相關(guān)。有道義邏輯學(xué)家用“OBp”表示“應(yīng)當(dāng)p”；用“IMp”表示“禁止p”；用“PEp”表示“允許p”。在傳統(tǒng)意義上，算子“OB”是基礎(chǔ)概念，而算子“PE”和“IM”是通過(guò)“OB”來(lái)定義的，即：“PEp”被定義為“﹁OB﹁p”；“IMp”被定義為“OB﹁p”。可是，這些經(jīng)典定義在所有法律體系中并非通用。如在英國(guó)，不禁止的行為即是允許的行為；在德國(guó)，不允許的行為就是禁止的行為；在法國(guó)，每種行為，即便被禁止的行為，也是允許的；在俄羅斯，每種行為，即便被允許的行為，也是禁止的；在朝鮮，法律不禁止的行為均是必須的。在我國(guó)，似乎遵循了德國(guó)法律體系傳統(tǒng)，即“任何未被允許的行為都是禁止的”，但是，有時(shí)“非不被允許的行為卻是允許的，甚至是必須的”。

在任何法律體系中，法官不能不處理已提交給法庭的個(gè)案，也不能說(shuō)本案太復(fù)雜我無(wú)法裁決。這意味著，法官必須對(duì)提交法庭的法律糾紛做出裁決，但法律空缺的存在并未得以消除。因此，在這種語(yǔ)境下，我們應(yīng)當(dāng)把法律空缺理解為缺乏適用于給定個(gè)案的法律標(biāo)準(zhǔn)。換句話(huà)說(shuō)，考慮到法律并不僅僅局限于標(biāo)準(zhǔn)，缺乏適用標(biāo)準(zhǔn)并不意味著缺乏法律規(guī)范，而意味著現(xiàn)存法律空缺需要填補(bǔ)。正因如此，賽爾斯堅(jiān)持認(rèn)為，法律體系可以是完備的，但也存在著一些法律空缺。*同①。

恩吉施(Karl Engisch)把法律空缺看作是在整個(gè)法律體系中不滿(mǎn)，因?yàn)槿狈ν陚湫?。他區(qū)分了“法律的空缺”(legal gap)與“法律中的空缺”(gap in the law)。后者是指大陸法中的空缺；而前者是指制定法和習(xí)慣法中的空缺。他還把法律空缺分為主要空缺和次要空缺。首先，主要空缺扎根于法律規(guī)范之中；次要空缺是后繼的，是隨著情況變化而產(chǎn)生的。這兩種空缺又分別被稱(chēng)為“原初空缺”(original gap)和“后驗(yàn)空缺”(posterior gap)。*同①。洛德(Arno Lodder)討論了兩種法律開(kāi)放性的經(jīng)典情形：一種情形是找不到與適用于個(gè)案的相應(yīng)規(guī)范；二是法律語(yǔ)言之模糊性。*參見(jiàn)Lodder,Arno R.,DiaLaw:On Legal Justification and Dialogical Models of Argumentation,Dordrecht:Kluwer Academic Publishers,2001,p.17.

從凱爾森視角來(lái)看，中國(guó)法律體系屬于大陸法體系，因此，前面所提到的兩種法律空缺在其中均存在。在我國(guó)，“法治”思想是由法家提出的。法家是中國(guó)古代春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期(公元前770-221年)諸子百家的一個(gè)重要學(xué)派，其中，韓非(公元前280-233年)和商鞅(公元前395 -338年)是兩個(gè)著名法家代表人物。尤其是韓非思想，深受后來(lái)統(tǒng)一中國(guó)的秦始皇喜愛(ài)。可是，在我國(guó)，法治的真正歷史實(shí)際上并不很長(zhǎng)。1989年，時(shí)任中共中央總書(shū)記的江澤民在一次新聞?wù)写龝?huì)上說(shuō)：“我們絕不能以黨代政，也決不能以黨代法。這也是新聞界講的人治還是法治的問(wèn)題，我想我們一定要遵循法治的方針?！弊鳛橐豁?xiàng)基本國(guó)策，“依法治國(guó)”是在1997年的中共十五大上首次正式提出的，后來(lái)在十六大和十七大對(duì)“依法治國(guó)”的具體措施做了詳細(xì)闡釋。

如我們所知，2013年中共十八屆三中全會(huì)通過(guò)的《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問(wèn)題的決定》共有十六個(gè)板塊，其中第九個(gè)板塊就是“推動(dòng)法治中國(guó)建議”，要求深化司法體制改革，加快建設(shè)公正高效權(quán)威的社會(huì)主義司法制度，維護(hù)人民權(quán)益，讓人民群眾在每一個(gè)司法案件中都感受到公平正義。不僅如此，2014年中共十八屆四中全會(huì)通過(guò)了《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國(guó)若干重大問(wèn)題的決定》，繪制了法治中國(guó)的偉大藍(lán)圖，指明了邁向法治中國(guó)的具體發(fā)展方向。然而，我們史無(wú)前例地把“全面推進(jìn)依法治國(guó)”作為黨代會(huì)的專(zhuān)門(mén)主題，一方面，表明了中國(guó)共產(chǎn)黨推進(jìn)法治中國(guó)的決心；另一方面，也表明在中國(guó)法律體系中仍然存在許多空缺。目前，我國(guó)法律空缺主要出現(xiàn)在司法實(shí)踐中，并且相當(dāng)多，因此，實(shí)現(xiàn)法治中國(guó)之夢(mèng)還有相當(dāng)一段路程要走。不得不承認(rèn)，我們已經(jīng)立了許許多多的法律，但仍然存在諸多空缺，其根源除了在于法律體系存在不一致性和不完備性之外，還在于我們法律體系存在諸多不可判定性。

七、法律體系的可判定性

根據(jù)哥德?tīng)柌煌耆远ɡ?，任何能夠表達(dá)基本算法的有效生成理論，不可能既一致又完備，更不用說(shuō)法律體系了。也就是說(shuō)，任何法律體系都不可能真正具有完備性和一致性。然而，立法者又必須盡可能使得法律體系具有一致性和完備性，因?yàn)榉蓱?yīng)該能夠處理所有的社會(huì)關(guān)系。因此，立法者把邏輯系統(tǒng)之可判定性思想引入到法律體系建構(gòu)中很有必要。法律體系的可判定性問(wèn)題由此而被引出。

在邏輯學(xué)中，術(shù)語(yǔ)“可判定”是指判定問(wèn)題，即：存在有效方法判定公式集中成員的問(wèn)題，更準(zhǔn)確說(shuō)，這是一種能夠并將回到布爾真或假的算法，而不是無(wú)限循環(huán)。如果存在一種有效方法來(lái)判定任一公式是否是邏輯體系之定理，那么，該系統(tǒng)可判定。如命題邏輯就具有可判定性，因?yàn)槲覀兛梢杂谜嬷当矸椒▉?lái)判定任一命題公式是否邏輯有效。相應(yīng)地，在法律體系中，如果存在一種有效方法來(lái)判定任一社會(huì)關(guān)系是否受該體系所規(guī)范，那么我們就說(shuō)該法律體系可判定。

如我們所知，在普通法系中，法律體系是開(kāi)放的，因?yàn)榉ü僭谒痉▽?shí)踐可造法。普通體系有條根本原則是：類(lèi)似案件在不同場(chǎng)合不同對(duì)待，那不公平。判例總和被稱(chēng)為“普通法”，制約著未來(lái)裁判。假如雙方當(dāng)事人不同意適用什么法律，普通法法院只好求助過(guò)去有關(guān)法院的先例判決。如果有個(gè)類(lèi)似糾紛在過(guò)去曾被解決，法庭通常會(huì)必定根據(jù)先前判決中所使用的推理，這就是著名的“遵循先例原則”(stare decisis)。然而，假如法庭發(fā)現(xiàn)當(dāng)下糾紛與先例判決有所不同，法官就有權(quán)利和義務(wù)通過(guò)創(chuàng)造先例制定法律。總而言之，當(dāng)法官就實(shí)際個(gè)案無(wú)法在先例中找到適用的法律規(guī)范時(shí)，該法官就有權(quán)制定新判例法。

然而，在大陸法系中，法律體系是封閉的，因?yàn)榉ü俨豢稍谒痉▽?shí)踐中造法，但法官又必須對(duì)其個(gè)案裁決找到適用的法律規(guī)范。我國(guó)法律體系屬于大陸體系，因此，法官無(wú)權(quán)在審判實(shí)踐中制定法律。為此，我們當(dāng)前的做法區(qū)別規(guī)則和原則兩種法律規(guī)范。一般來(lái)說(shuō)，前者很確定且易操作，但缺乏靈活性；而后者不確定且靈活，但很難通過(guò)它推導(dǎo)出唯一的必然法律結(jié)論。

假如無(wú)法用當(dāng)前法律規(guī)則來(lái)解決某一糾紛，那就用法律原則來(lái)處理。在通常情況下，法律規(guī)則優(yōu)先于法律原則，但在法律體系中，也存在例外情形。在大陸法律體系中，一部法律或法規(guī)的第一部分通常包括一些基本的一般原則。如，我國(guó)《憲法》第1章總則之第5條“國(guó)家維護(hù)社會(huì)主義法制的統(tǒng)一和尊嚴(yán)”；再如，《中華人民共和國(guó)民法通則》第1章包括了八條基本原則，其第7條規(guī)定是“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德，不得損害社會(huì)公共利益，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序?！?/p>

在我國(guó)，一個(gè)“原則優(yōu)先于規(guī)則”的著名個(gè)案是2001年發(fā)生在四川省瀘州市“張某訴蔣某案”。原告張某是黃某死前最后五年的生活伴侶，但根據(jù)《中華人民共和國(guó)婚姻法》他們的同居關(guān)系不合法。黃某死前公證了一份遺囑，決定將自己價(jià)值六萬(wàn)元的財(cái)產(chǎn)由張某繼承，但黃某的妻子蔣某實(shí)際上控制著黃某的全部財(cái)產(chǎn)。遺囑生效后，張某向法庭提出訴訟，其訴求是合法繼承黃某遺贈(zèng)的部分財(cái)產(chǎn)。根據(jù)《立法法》所規(guī)定的“特別法優(yōu)于一般法原則”，法院應(yīng)當(dāng)判決張某繼承遺產(chǎn)。然而，假如法院這樣做，那就意味著法律支持破壞他人家庭第三者的不道德行為。最終結(jié)果是：法院判決有悖于《立法法》的一般原則，根據(jù)《民法》第7條規(guī)定，判令張某不能繼承黃某的遺囑繼承權(quán)。當(dāng)然，此前根據(jù)法庭要求，納溪區(qū)公證處已撤消了原公證書(shū)中的部分內(nèi)容，從而為法庭判決提供合法依據(jù)，以維護(hù)“特別法優(yōu)于一般法”司法優(yōu)先性原則。

借助法律原則，法律體系的不完備性就能夠得以某種程度上的解決。但這種解決只是暫時(shí)的，因?yàn)椴煌ㄔ嚎赡軐?duì)類(lèi)似個(gè)案做出不同甚至完全相反的裁決。因此，法律體系的完備性最終還是需要通過(guò)不斷完善立法解決。

結(jié)語(yǔ)

科學(xué)立法首先要邏輯立法。邏輯立法包括三個(gè)方面：首先，科學(xué)立法的邏輯本質(zhì)就是要遵循“貓鼬原則”，亦即是“如果陷入困境或存在懷疑，就從頭再來(lái)”。這表明立法論證不可能一氣呵成，而是一個(gè)動(dòng)態(tài)更新過(guò)程。其次，科學(xué)立法必須面向法律解釋。法律解釋包括文本解釋與非文本解釋。其中，非文本解釋是一種面向法律推理或法律論證的解釋。第三，邏輯立法必須做到法律詞項(xiàng)的明晰性、法律命題的恰當(dāng)性以及法律體系的一致性、完備性和可判定性。同時(shí)，“邏輯立法”之“邏輯”，并不必然是指形式邏輯，它還可以是非形式邏輯或論證理論。很顯然，前述第一、二兩個(gè)方面是建立在非形式邏輯基礎(chǔ)之上的，而第三個(gè)方面是建立在形式邏輯基礎(chǔ)之上的。

[責(zé)任編輯：吳 巖]

Subject:The Logic of Scientific Legislation

Author &unit:1.XIONG Minghui，2.DU Wenjing

(1.Institute of Logic and Cognition ,Sun Yat-sen University,Guangzhou 510275,China;2.Humanities School of East China University of Political Science and Law,Shanghai 201620,China)

In a legal trial,it is impossible to avoid all logical errors.There are typically three causes resulting in logical errors.The one is that a judge misreads legal rules or principles.The second is unclearness and inappropriateness of legal statement.And the last is inconsistency,incompleteness,undecidability of legal system.Against the first cause,we should continuously improve a judge’s qualities,while,against the latter two causes,we have no other choice than scientific legislation.For this reason,the problem of scientific legislation was put forward in the Report of 18th CPC National Congress.Logical legislation,which means legislation must meet some logical requirements,is one of the necessary conditions for scientific legislation.And these logical requirements are as follows:a) clearness of a legal term;b) appropriateness of a legal statement;and c) consistency,completeness,and decidability of a legal system.

legal trial;logical error;scientific legislation;logical legislation

2016-10-28

本文系2013年度國(guó)家社科基金重點(diǎn)項(xiàng)目《全面推進(jìn)依法治國(guó)的邏輯理性根基研究》(13AZX0017)和2015年度國(guó)家社科基金一般項(xiàng)目《法律證據(jù)推理的歸納概率邏輯研究》(15BZX084)的階段性成果。

熊明輝(1968-)，男，貴州務(wù)川人，哲學(xué)博士，中山大學(xué)邏輯與認(rèn)知研究所教授、博士生導(dǎo)師，中山大學(xué)法學(xué)院法學(xué)理論專(zhuān)業(yè)博士生導(dǎo)師，主要研究方向：法律邏輯、證據(jù)法學(xué)、人工智能與法律；杜文靜(1979 -)，女，河南新鄉(xiāng)人，哲學(xué)博士，華東政法大學(xué)人文學(xué)院講師，華東政法大學(xué)法學(xué)博士后。主要研究方向：理論法學(xué)、證據(jù)法學(xué)、法律邏輯。

D901

A

1009-8003(2017)01-0080-10