關(guān)于建筑工程合同管理及其風(fēng)險防范探析

趙 金 晶

(山西二建集團(tuán)有限公司，山西 太原 030013)

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關(guān)于建筑工程合同管理及其風(fēng)險防范探析

趙 金 晶

(山西二建集團(tuán)有限公司，山西 太原 030013)

通過分析建筑工程合同管理中風(fēng)險產(chǎn)生的原因，介紹了建筑工程合同管理風(fēng)險識別方法，提出了幾點(diǎn)防范建筑工程合同管理風(fēng)險的措施，以有效約束建筑工程中責(zé)任推諉、勞資糾紛等行為。

建筑工程，合同管理，風(fēng)險識別，防范策略

0 引言

合同是法制建設(shè)的重要代表，是順利開展建設(shè)工程的前提條件，同時也是經(jīng)濟(jì)建設(shè)的重要保障[1]。建筑工程合同是有效維護(hù)雙方合法權(quán)益的主要法律文件，明確承發(fā)包雙方的義務(wù)以及權(quán)力，是掌控工程項目進(jìn)度以及質(zhì)量的有效依據(jù)。有效減少建筑工程中的責(zé)任推諉、勞資糾紛等行為的發(fā)生，從法律角度對其進(jìn)行有效的約束，使建筑行業(yè)形成公正、公平、公開的良好局面，實(shí)現(xiàn)建筑行業(yè)的長久發(fā)展。合同在管理過程中會受到一些管理體制、管理方法以及管理人員等客觀因素的影響，使合同的安全性存在一定的風(fēng)險。做好合同管理工作，對其存在的風(fēng)險進(jìn)行有效防范和控制是十分重要的。

1 建筑工程合同管理風(fēng)險存在的原因

建筑工程合同管理風(fēng)險存在的原因主要有以下兩點(diǎn)：

1)合同文件的不嚴(yán)謹(jǐn)存在風(fēng)險，雙方在制定合同的時候，所列的合同條目不全面、不具體，甚至是遺漏內(nèi)容或者內(nèi)容錯誤，沒有將所有的可能會發(fā)生的情況和內(nèi)容列入其中，所簽訂的合同不嚴(yán)謹(jǐn)，導(dǎo)致各種責(zé)任、利益糾紛的出現(xiàn)，給雙方帶來一定程度的損失[2]；2)合同條文不完整，使得理解出現(xiàn)偏差，出現(xiàn)風(fēng)險，簽訂合同的雙方對合同風(fēng)險的認(rèn)識不全面，風(fēng)險防范意識比較薄弱，由于合同條文不嚴(yán)密、不完整而導(dǎo)致的理解偏差風(fēng)險，如用詞不準(zhǔn)確、模糊等，容易產(chǎn)生歧義以及爭議，甚至出現(xiàn)相互矛盾的情況，雙方的合法權(quán)益得不到有效保障，造成損失。

2 建筑工程合同管理風(fēng)險識別

首先是工程合同簽訂方面的風(fēng)險，合同主體不當(dāng)，合同當(dāng)事人主體合格，是合同有效成立的一個前提條件；文字不嚴(yán)謹(jǐn)，容易存在誤解及歧義的情況，造成合同難履行引發(fā)爭議；條款缺漏，一般漏掉的大部分都是違約責(zé)任；違反法律規(guī)定簽訂無效合同，這類型的合同不受法律保護(hù)；境外合同文本的疑問，因為語言文字、國情等方面的差異，使合同文本存在許多疑問，對這些疑問不能回避，要在合同上加以澄清，避免造成損失。

其次是工程合同履行方面的風(fēng)險，該變更的合同沒有變更，在合同履行的過程中，合同變更是常見的情況，通常有內(nèi)容變更或者是合同主體變更，負(fù)責(zé)履約的管理人員需要具備這種變更意識，避免損失；該發(fā)的書函沒有發(fā)，在履約過程中將必要的書函及時發(fā)出是合同動態(tài)管理的需要，也是履約的一種方法，更是建筑企業(yè)進(jìn)行自我保護(hù)的方式；沒有及時辦理簽證確認(rèn)，簽證是履約過程中的正常行為，是訴訟的重要舉證；要追究的責(zé)任超過訴訟時效，對于工程款拖欠的情況，如果起訴時超過了兩年的訴訟時效，那么其損失將無法挽回，超過訴訟時效就相當(dāng)于放棄了債權(quán)主張，也就是等于權(quán)利人將勝訴權(quán)放棄了；沒有行使應(yīng)該行使的權(quán)力；相關(guān)證據(jù)或資料的法律效力沒有得到有效重視，不是全部的書面證據(jù)都有著法律效力，具有法律效力的證據(jù)一般是原件、有蓋章簽名、與事實(shí)相關(guān)、沒有超過期限以及有明確內(nèi)容等，沒有法律效力的書面證據(jù)跟普通的紙張沒有區(qū)別[3]。

3 建筑工程合同管理風(fēng)險防范的有效措施

3.1 因合同價款約定方式不同而產(chǎn)生風(fēng)險的防范策略

合同范本中一般有固定價格合同、成本加酬金合同以及可調(diào)價格合同這三種合同價款約定方式。固定價格合同對承包人造成的風(fēng)險最大，一旦簽訂此合同，承包人就必須對約定風(fēng)險范圍之內(nèi)的風(fēng)險費(fèi)用進(jìn)行全部承擔(dān)[4]。針對這種合同價款約定方式不同而產(chǎn)生的風(fēng)險，可以從三個方面進(jìn)行應(yīng)對：

第一，對合同進(jìn)行簽訂的時候，對合同當(dāng)中價款包含的風(fēng)險范圍需要采取專用條款實(shí)施進(jìn)一步的明確，使這個范圍之外的能進(jìn)行價格調(diào)整的風(fēng)險清晰的呈現(xiàn)出來，對風(fēng)險的界面進(jìn)行有效明確，使承包人對于自己要承擔(dān)的風(fēng)險有全面的了解，從而注意防范；

第二，對合同進(jìn)行簽訂的時候，要明確并且細(xì)化風(fēng)險費(fèi)用的相關(guān)計算方式以及不處在風(fēng)險范圍之內(nèi)的其他合同價款的相關(guān)調(diào)整方式，有效避免后期因為理解的差異性而引起的糾紛；

第三，承包人要對各類相關(guān)風(fēng)險進(jìn)行深入的了解和掌握，把相關(guān)風(fēng)險按造成損失的大小、發(fā)生概率的大小等實(shí)施分類，在進(jìn)行合同談判的時候，將造成損失大、發(fā)生概率高的風(fēng)險盡可能加入到相關(guān)的可調(diào)合同價款的風(fēng)險范圍里面。

在固定價格合同、成本加酬金合同以及可調(diào)價格合同這三種合同價款約定方式中，后面兩種合同價款約定方式使承包人所要承擔(dān)的風(fēng)險相對比較小。針對可調(diào)價合同，在進(jìn)行合同談判的過程中，承包人要盡量爭取使用相對有利的合同價款調(diào)整的方法。

3.2 因合同文件解釋不同而產(chǎn)生風(fēng)險的防范策略

因為建筑工程合同文件組成比較多，一些組成文件之間往往會有矛盾發(fā)生，為承包人帶來不同程度的風(fēng)險。針對這個問題，承包人應(yīng)該將足夠的技術(shù)力量投入到合同組成文件的前后對照當(dāng)中，對合同詳細(xì)分析，最好是能逐條逐句的檢查，尤其是根據(jù)合同范本承包人需要了解的此類內(nèi)容：承包人與發(fā)包人相關(guān)工程的洽商、變更等文件或者是書面協(xié)議，這些也要看作合同的組成部分；類似這種變更的文件或者是協(xié)議，其擁有的效力比其他合同文件要高，也就是后面簽署的文件或者是協(xié)議要比前面簽署的文件或者是協(xié)議的效力高[5]。所以承包人在工程實(shí)施的時候要特別注意，就算是在工程的后期也要非常慎重的思考和看待與發(fā)包人以及工程師簽署的所有文字性的文件或協(xié)議，盡可能的避免文件之間所隱藏的不一致內(nèi)容，防止由于粗心而出現(xiàn)雙方一起簽署的文件或是協(xié)議當(dāng)中與前期文件不一樣甚至相對的、對自己的利益造成重大不良影響的內(nèi)容，導(dǎo)致前期力爭的有利條款不能不放棄。

3.3 因延期開工以及工期延誤而產(chǎn)生風(fēng)險的防范策略

在合同范本里的通用條款明確規(guī)定：由于發(fā)包人的因素而無法遵循合同規(guī)定的開工時間進(jìn)行開工，那么發(fā)包人需要用書面的形式將延遲開工的時間告知承包人，且發(fā)包人需要向承包人賠償因為推遲開工而導(dǎo)致的相關(guān)損失，并順延工期；不過承包人對于發(fā)包人發(fā)出的延期開工通知沒有相關(guān)的否決權(quán)；承包人只可得到因為推遲開工而導(dǎo)致相關(guān)損失的部分或者是全部的賠償，一般間接損失的賠償較難得到[6]。在大部分的情況下承包人是希望工程能根據(jù)合同規(guī)定的時間進(jìn)行開工的，因為如果發(fā)生延期開工的情況，那么承包人原制定的工作人員、設(shè)施設(shè)備以及物料等調(diào)配的計劃不得不被打亂，因為變更而帶來一定程度的風(fēng)險。針對延期開工以及工期延誤而產(chǎn)生的風(fēng)險，承包人可從三個方面進(jìn)行防范：

第一，在制定工程進(jìn)度計劃的時候留有一定的余地，讓工期具有一定的彈性，將工期抗延誤的能力提高；

第二，加強(qiáng)與發(fā)包人、供應(yīng)商以及設(shè)計者等與工程相關(guān)人員的日常溝通和聯(lián)系，盡量消除存在工期延誤的隱患，特別是要盡最大可能的避免網(wǎng)絡(luò)計劃當(dāng)中關(guān)鍵路線的停工情況；

第三，當(dāng)工期延誤的情況是無法避免的時候，承包人應(yīng)該及時有效的收集對自己有利的證據(jù)，對于因為發(fā)包人的責(zé)任而造成工期延誤為自己帶來的相關(guān)損失進(jìn)行科學(xué)合理的計算，根據(jù)合同當(dāng)中相關(guān)的條款及時向發(fā)包人索取相應(yīng)賠償。

3.4 因分包而產(chǎn)生風(fēng)險的防范策略

在建筑工程施工管理當(dāng)中，分包現(xiàn)象一直以來都是其棘手而又復(fù)雜的問題。不管是針對于承包人還是發(fā)包人，分包都是既有利又有弊的雙刃劍[7]。對于發(fā)包人而言，一方面分包有可能會導(dǎo)致投標(biāo)報價降低、分工更趨向?qū)I(yè)化，而另一方面，發(fā)包人不了解分包人的資質(zhì)，擔(dān)心在管理當(dāng)中由于分散的責(zé)任以及環(huán)節(jié)的增多而影響工程的工期以及質(zhì)量；對于承包人而言，也存在相類似的問題：分包在科學(xué)合理的情況下實(shí)施可有效優(yōu)化總包的資源配置，例如機(jī)電專業(yè)的分包，能對總包在機(jī)電安裝方面缺乏專業(yè)性而進(jìn)行有效彌補(bǔ)，不僅可以保證工期，而且還有效減少了一定的成本；對于一些風(fēng)險比較大的工程實(shí)施分包，在一定程度上也就是將風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁到分包人身上，這也就是總包企業(yè)規(guī)避風(fēng)險而經(jīng)常使用的有效措施。但是分包也有可能會給總包帶來一定的風(fēng)險，如管理風(fēng)險：分包過多容易導(dǎo)致工序配合、搭接困難。針對分包產(chǎn)生的風(fēng)險實(shí)施防范策略：針對總承包人，在遵守總承包合同的基礎(chǔ)上和分包方簽訂合同，且簽訂的合同要符合總承包合同的要求，有效避免因為分包合同不同于總承包合同而發(fā)生的矛盾風(fēng)險，把分包合同的責(zé)、權(quán)、利、相關(guān)條款和總包合同掛鉤；同時分包人也要仔細(xì)認(rèn)真的分析、研究總包合同，從而有效管理和控制工程的總體質(zhì)量。

4 結(jié)語

合同管理是建筑工程項目管理的重要核心，工程各環(huán)節(jié)的管理都是以合同作為主要標(biāo)準(zhǔn)。合同管理對建筑工程的良好發(fā)展有著重要的影響，它是市場經(jīng)濟(jì)的必然要求，是解決雙方糾紛的有效依據(jù)，更是保障建筑工程順利進(jìn)行的重要條件，所以要對建筑工程合同管理過程中存在的風(fēng)險進(jìn)行有效防范和控制，從而有效實(shí)現(xiàn)建筑行業(yè)的長久發(fā)展。

[1] 馮逸喆.建筑工程合同管理及其風(fēng)險防范問題研究[J].科技與企業(yè),2016,12(6):35.

[2] 王鳳蘭.建筑施工企業(yè)工程項目合同管理的法律風(fēng)險及防范[J].經(jīng)營管理者,2016,8(11):223.

[3] 王 健.關(guān)于建筑工程施工合同風(fēng)險分析與管理[J].中外建筑,2016,12(6):156-158.

[4] 馬艷鳳.建筑工程合同管理及其風(fēng)險防范策略[J].建材與裝飾,2016,7(26):164-165.

[5] 江 陸.建筑工程合同管理與風(fēng)險防范[J].科技視界,2016,5(27):374.

[6] 王麗卓.合同管理及其風(fēng)險防范控制研究——以建筑工程為例[J].價值工程,2016,1(35):243-245.

[7] 鐘世鳴.建筑工程項目風(fēng)險管理的因素及其防范措施[J].中國新技術(shù)新產(chǎn)品,2015,16(4):138-139.

Analysis on building engineering contract management and risk prevention

Zhao Jinjing

(Shanxi2ndConstructionGroupCo.,Ltd,Taiyuan030013,China)

Through analyzing building engineering contract management risk causes, the paper introduces building engineering contract management risk identifying methods, and puts forward building engineering contract management risk preventing measures, with a view to effectively restrain building engineering responsibility and labor trouble.

building engineering, contract management, risk identification, preventive strategy

1009-6825(2017)09-0237-03

2017-01-17

趙金晶(1979- )，女，工程師

TU723.1

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