摘 要 彩禮是我國(guó)婚嫁習(xí)俗的重要內(nèi)容，歷史悠長(zhǎng)，仍廣泛存在于當(dāng)今社會(huì)。當(dāng)前，有關(guān)彩禮的具體規(guī)定仍未在我國(guó)法律體系中予以確定，也未引起學(xué)界的重視。本文通過(guò)對(duì)嫁資制度和彩禮制度的對(duì)比分析，發(fā)現(xiàn)彩禮在性質(zhì)、存在基礎(chǔ)上與嫁資存在相似之處。因此，在深入考察彩禮的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步明確了彩禮的概念、法律性質(zhì)，分析了彩禮法律規(guī)則的內(nèi)容，同時(shí)通過(guò)借鑒羅馬嫁資制度，以公平正義為原則，將優(yōu)先權(quán)作為彩禮返還的擔(dān)保機(jī)制，完善我國(guó)“彩禮返還制度”。

關(guān)鍵詞 嫁資制度 彩禮制度 返還規(guī)則 借鑒

作者簡(jiǎn)介：陳年鳳，澳門科技大學(xué)。

中圖分類號(hào)：D923.9 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.04.077

一、 羅馬法上的嫁資制度

在羅馬早期的家庭中，在女子出嫁時(shí)，可以帶一筆財(cái)產(chǎn)到丈夫家去，這逐漸演變成羅馬主要的婚俗習(xí)慣，在羅馬國(guó)家和社會(huì)不斷發(fā)展的過(guò)程中，該婚俗習(xí)慣最終以羅馬法律的形式得以確認(rèn)，最終形成了羅馬法上的嫁資制度，且古羅馬區(qū)分正式婚姻與姘合的標(biāo)志便是有無(wú)嫁資。因此，嫁資制度在羅馬婚姻財(cái)產(chǎn)關(guān)系具有重要地位，成為羅馬婚姻關(guān)系中很重要的一項(xiàng)制度。

（一）嫁資的概念及其歷史發(fā)展

嫁資是指女方的父輩親屬包括父親向男方贈(zèng)與的各種財(cái)物的總稱，目的是為了維系婚姻。嫁資是以締結(jié)婚姻為前提的一種財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移，如同古羅馬法學(xué)家烏爾比安所說(shuō)：“沒(méi)有婚姻就不可能有嫁資?！?在羅馬很早便有給付嫁資的習(xí)俗，但是法律并沒(méi)有規(guī)定家長(zhǎng)有給予嫁資的義務(wù)。至奧古斯都《尤利亞嫁資法》的出臺(tái)，才使嫁資作羅馬法婚姻財(cái)產(chǎn)制度的重要部分為被上升為法律制度。同時(shí)，在古羅馬時(shí)期便有萬(wàn)民法和市民法之分，由后者向前者發(fā)展，后者形式上要求嚴(yán)格，而前者則相對(duì)寬松。且體現(xiàn)在嫁資制度中，如在設(shè)定方式由要式到不要式。

（二）嫁資的設(shè)立

嫁資給付（dotisdatio），沒(méi)有特殊的格式要求，而是按轉(zhuǎn)讓財(cái)物的性質(zhì)來(lái)采取相應(yīng)的法定形式。如所有權(quán)的移轉(zhuǎn)，根據(jù)古羅馬法，轉(zhuǎn)讓不動(dòng)產(chǎn)須采取“要式買賣”或“擬訴棄權(quán)”的法定形式，如未按法定要求，在時(shí)效經(jīng)過(guò)后，丈夫即取得財(cái)物的所有權(quán)。嫁資聲言（dotisdicio），即在締結(jié)婚約時(shí)，由女方的父親或其本人單方面作出給予財(cái)產(chǎn)的口頭承諾。嫁資債又叫嫁資允諾（dotispromissio），即以締結(jié)婚姻為條件，將給付嫁資的義務(wù)以要式口約的形式規(guī)定下來(lái)。

（三）嫁資的權(quán)利歸屬和權(quán)利制約

1.丈夫?qū)拶Y的權(quán)利及限制：

羅馬早期的婚姻是有夫權(quán)婚姻。在夫權(quán)為尊的婚姻體制下，丈夫掌管妻子的財(cái)產(chǎn)，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)歸丈夫或其家長(zhǎng)所有。到羅馬帝國(guó)后期，婚姻在形式上由夫權(quán)婚姻演變?yōu)闊o(wú)夫權(quán)婚姻。無(wú)夫權(quán)婚姻時(shí)期，在財(cái)產(chǎn)上適用“夫妻別產(chǎn)主義”。此時(shí)，在婚姻存續(xù)的期間，嫁妝的所有權(quán)原則上屬于丈夫，但處分權(quán)受到限制。

嫁資的孳息一般由丈夫享有。因?yàn)槭墚?dāng)時(shí)條件的限制，嫁資與婚姻的重荷緊密相連。此外，丈夫有履行管理的義務(wù)。“關(guān)于嫁資的損失，不考慮過(guò)錯(cuò)或欺詐，丈夫都應(yīng)擔(dān)責(zé)，因丈夫是嫁資利益的受益方。丈夫應(yīng)當(dāng)用心地管理嫁資?！?/p>

2.妻子對(duì)嫁資的權(quán)利：

在古羅馬早期，妻子不享有任何嫁資權(quán)利。到奧古斯都時(shí)代，丈夫的權(quán)利受法律限制，妻子的權(quán)利增多。在《尤利亞嫁資法》出臺(tái)以后，妻子對(duì)嫁資享有以下權(quán)利：一是丈夫出讓嫁資的否決權(quán)；二是對(duì)丈夫?yàn)E用嫁資時(shí)的委托管理或自行管理權(quán)；三是請(qǐng)求返還嫁資的權(quán)利。

（1）婚姻存續(xù)期間妻子對(duì)嫁資的權(quán)利。在維持婚姻關(guān)系的期間，有下列情形的，嫁資應(yīng)歸還妻子，即她和她的家人需要其撫養(yǎng)，為自己購(gòu)買土地，贍養(yǎng)流放的父親，撫養(yǎng)她的血親。

（2）解除婚姻后妻子的嫁資返還請(qǐng)求權(quán)。伴隨著“無(wú)夫權(quán)婚姻”的盛行，社會(huì)離婚現(xiàn)狀越來(lái)越盛行。羅馬法為保障妻子的權(quán)益，規(guī)定了“要式口約訴”和“妻財(cái)訴”。因離婚或死亡而解除婚姻的，嫁資均歸妻子所有。此外，關(guān)于嫁資返還的期限，應(yīng)是“法律規(guī)定的期限之前返還”。 到優(yōu)士丁尼時(shí)期，則明確規(guī)定了丈夫須返還嫁資的種類。至此，對(duì)婦女嫁資的保護(hù)已達(dá)較為完備的程度。

二、中國(guó)的彩禮制度

（一） 彩禮的起源

何謂“彩禮”？我國(guó)現(xiàn)有的法律法規(guī)并未對(duì)其做明確定義。一般情況下，彩禮是指在締結(jié)婚約時(shí)，由男方向女方或其家長(zhǎng)給付一定的財(cái)物，以此作為婚約或婚姻成立前提要件。在《周禮》中記載有“六禮”之納征，即彩禮。到唐朝，相關(guān)法律已漸趨完備。彩禮作為婚約訂立的重要信物始于唐朝。對(duì)之后中國(guó)的婚姻制度產(chǎn)生重要影響。在我國(guó)古代彩禮返還是對(duì)悔婚方的一種懲戒措施。

自近代始，彩禮被看作封建殘余，在國(guó)家法層面一度消失，更無(wú)所謂的彩禮返還制度。但彩禮仍以婚俗形式繼續(xù)存于民間。但有關(guān)彩禮返還的糾紛，分歧仍很大。有鑒于此，在《婚姻法司法解釋（二）》中彩禮首次被納入我國(guó)現(xiàn)行法律體系，并對(duì)彩禮的返還作出了具體規(guī)定。

（二）彩禮性質(zhì)的探討

當(dāng)代彩禮的性質(zhì)發(fā)生了根本性變化，在理論界其性質(zhì)至今未達(dá)成共識(shí)。當(dāng)前有關(guān)彩禮法律性質(zhì)的學(xué)說(shuō)主要有以下幾種：

1.一般贈(zèng)與說(shuō)：

即認(rèn)為彩禮的給付與一般贈(zèng)與無(wú)異，認(rèn)為彩禮一經(jīng)給付即產(chǎn)生所有權(quán)轉(zhuǎn)移的效力。當(dāng)婚約解除時(shí)，彩禮給付一方無(wú)請(qǐng)求返還之權(quán)利。該學(xué)說(shuō)忽略了彩禮給付的目的，與一般贈(zèng)與合同存在差異。其次，還違背了法律公平正義的理念。

2.目的贈(zèng)與說(shuō)：

即認(rèn)為彩禮的給付是以結(jié)婚為目的的贈(zèng)與行為。如果贈(zèng)與目的未實(shí)現(xiàn)，則有權(quán)請(qǐng)求返還彩禮。但在彩禮交付之后又無(wú)法定撤銷贈(zèng)與的情形下，給付彩禮一方是否享有請(qǐng)求返還彩禮，目的贈(zèng)與說(shuō)很難給出合理的解釋。

3.從契約說(shuō)：

該學(xué)說(shuō)認(rèn)為彩禮是婚姻的一種從契約。如果最終未締結(jié)婚姻則作為從契約的彩禮也就不復(fù)存在。

4.附條件贈(zèng)與說(shuō)：

即認(rèn)為給付彩禮是一種附條件的贈(zèng)與。該學(xué)說(shuō)是目前大陸法系較為認(rèn)可的學(xué)說(shuō)。

（三） 彩禮現(xiàn)象的法律規(guī)制

1. 彩禮給付行為的制度化：

彩禮給付行為，是指男方向女方的家庭或女方送“彩禮”的行為。根據(jù)我國(guó)《合同法》的相關(guān)規(guī)定，“給付彩禮的行為”是向特定人做出以締結(jié)婚約為意思表示的要約行為。以受要約人接受彩禮為承諾，彩禮一經(jīng)給付即對(duì)雙方產(chǎn)生約束力。“彩禮”包括“現(xiàn)金彩禮”和“貴重物品彩禮”兩類。

彩禮的給付應(yīng)符合以下原則：一是公序良俗原則?！安识Y”不應(yīng)該過(guò)分追求禮金數(shù)額，而應(yīng)該注重其傳達(dá)的內(nèi)涵和禮儀。二是自愿原則。在彩禮給付行為中雙方當(dāng)事人的意思應(yīng)當(dāng)自愿。三是平等協(xié)商原則。彩禮給付應(yīng)該遵守平等協(xié)商的原則。四是公平原則。五是誠(chéng)實(shí)信用原則。要求彩禮在為給付之時(shí)，誠(chéng)實(shí)并不欺不詐。

彩禮給付的效力：彩禮的給付是一種民事法律行為。在相關(guān)風(fēng)俗中一旦“彩禮”進(jìn)行了給付，即確定男女雙方之間具有婚約關(guān)系，由于我國(guó)的法律并未彩禮的給付做出任何規(guī)定，就彩禮給付的效力應(yīng)依習(xí)俗而定。

2. 彩禮返還行為的制度化：

在現(xiàn)實(shí)生活中，常有 “彩禮”糾紛的發(fā)生，且這些糾紛常常涉及到彩禮的返還問(wèn)題。而我國(guó)法律對(duì)此無(wú)具體明確的規(guī)定，僅僅只有一條司法解釋，導(dǎo)致法官自由裁量權(quán)的濫用，不利于司法公正的實(shí)現(xiàn)。因此，對(duì)彩禮的返還規(guī)則進(jìn)行具體規(guī)定和補(bǔ)充是十分有必要的。此外，有關(guān)彩禮的返還立法還存在“應(yīng)當(dāng)返還、不予返還和酌情返還”三種情形。

“應(yīng)當(dāng)返還彩禮”早在古代羅馬法中便有相關(guān)規(guī)定。且其中有關(guān)嫁資“應(yīng)該返還”的規(guī)定，可謂是“彩禮應(yīng)當(dāng)返還”最早的淵源。歐陸國(guó)家大多承襲了有關(guān)羅馬法的規(guī)定，對(duì)彩禮“應(yīng)當(dāng)返還”進(jìn)行了明確規(guī)定，如瑞士、德國(guó)和中國(guó)臺(tái)灣。而“不予返還”的情形在意大利有所規(guī)定，在意大利民法中：婚前所贈(zèng)的財(cái)產(chǎn)，適用贈(zèng)品的規(guī)則，一般不予返還。在美國(guó)有的州則存在“酌情返還”的情形。

三、中國(guó)彩禮制度對(duì)羅馬嫁資制度的借鑒

（一）基本原則

對(duì)于彩禮返還案件的處理，多數(shù)學(xué)者主張遵循：善良風(fēng)俗原則和利益衡量原則。兩者均是公平正義原則的衍生原則。而羅馬的嫁資制度正體現(xiàn)出其公平正義的理念。此外，羅馬嫁資返還制度可以幫助我們破對(duì)彩禮返還制度傳統(tǒng)思想觀念上的禁錮。同時(shí)，保障女性享有家庭財(cái)產(chǎn)權(quán)利是羅馬嫁資返還制度的最終落腳點(diǎn)，保障女性的基本的生活。體現(xiàn)了羅馬法公平正義的精髓，即使婚姻關(guān)系中的弱勢(shì)一方可以在婚姻關(guān)系消滅時(shí)能夠得到“公正分配”，保證“各得其所”。

（二）彩禮返還之訴的建立

目前出臺(tái)的《婚姻法司法解釋（二）》仍存有較多問(wèn)題，如返還彩禮的時(shí)間不明確、彩禮返還請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)不適當(dāng)?shù)鹊?，而這在羅馬的嫁資返還制度中均可找到相應(yīng)的立法參考。

我國(guó)彩禮返還請(qǐng)求權(quán)的行使期限可參考羅馬嫁資返還制度的規(guī)定，三年是較為合理的時(shí)間段，時(shí)間過(guò)長(zhǎng)或者過(guò)短都不利于保護(hù)當(dāng)事人的合法利益。此外，在《婚姻法司法解釋（二）》中的規(guī)定即法院以判決的形式強(qiáng)制返還彩禮，此種立法傾向，是對(duì)婦女權(quán)益的忽視，未考慮到婦女的弱勢(shì)群體地位。

因此，應(yīng)引入羅馬嫁資返還制度中的過(guò)錯(cuò)原則，施以一定的懲罰，將過(guò)錯(cuò)作為彩禮返還比例的標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)照我國(guó)《婚姻法》的過(guò)錯(cuò)離婚規(guī)定，可予以直接援引。

（三）設(shè)立“優(yōu)先權(quán)”

優(yōu)先權(quán)制度起始于羅馬法，并在嫁資返還制度中不斷完善其功能。優(yōu)先權(quán)的創(chuàng)造隨時(shí)代的發(fā)展變化應(yīng)運(yùn)而生，對(duì)弱者保護(hù)和維護(hù)正義有著至關(guān)重要的作用。優(yōu)先權(quán)有利于實(shí)質(zhì)平等的實(shí)現(xiàn)，達(dá)到維護(hù)社會(huì)公正的目的。且優(yōu)先權(quán)在嫁資制度中直接體現(xiàn)為對(duì)女方的救濟(jì)。因此，優(yōu)先權(quán)可以作為嫁資返還制度的返還保證。

我國(guó)彩禮返還制度如將優(yōu)先權(quán)作為保證機(jī)制。有利于預(yù)防婚姻中惡意欺詐或借婚謀財(cái)?shù)惹闆r的出現(xiàn)，從根源上保障婚姻關(guān)系的持續(xù)。同時(shí)隨著經(jīng)濟(jì)生活水平的不斷提高，也對(duì)彩禮的返還立法提出了更艱巨的考驗(yàn)。

四、結(jié)語(yǔ)

符合社會(huì)公平和正義的羅馬嫁資制度，通過(guò)羅馬法的傳播對(duì)各國(guó)的婚姻財(cái)產(chǎn)制度產(chǎn)生重要影響。基于傳統(tǒng)習(xí)俗，我國(guó)在短時(shí)期內(nèi)，彩禮和嫁妝婚俗仍將活躍于我們的日常生活。雖然出臺(tái)了（《婚姻法司法解釋（二）》），但由于中國(guó)獨(dú)有的婚嫁習(xí)俗十分復(fù)雜，因此，要建構(gòu)系統(tǒng)全面的嫁妝、彩禮的權(quán)屬規(guī)則，仍非易事，而羅馬法的嫁資制度則為我們提供了很好的借鑒。因此，根據(jù)我國(guó)的具體國(guó)情揚(yáng)棄的吸收嫁資中的有利制度和精神，為“嫁資”這棵古樹(shù)增添中國(guó)紅。

注釋：

羅馬原始文獻(xiàn)D.23，3，3，烏爾比安語(yǔ)，前揭頁(yè)，第79頁(yè)。

郭愛(ài)玲.淺析羅馬婦女法律地位的變革.西南政法大學(xué)2010年碩士學(xué)位論文.

[古羅馬]優(yōu)士丁尼著.羅冠男譯.學(xué)說(shuō)匯纂（第23卷）婚姻與嫁資.中國(guó)政法大學(xué)出版社.2013.157.

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[2][意]桑德羅·斯奇巴尼著.費(fèi)安玲譯.民法大全：婚姻·家庭和繼承.中國(guó)政法大學(xué)出版社.2001.