摘 要 在我國，有關(guān)同人作品合法性的問題還存在眾多爭議，例如：什么樣的作品才可以界定為同人作品，主張同人作品的侵權(quán)是否具有請求權(quán)基礎(chǔ)，等等。本文詳細(xì)闡述了同人作品的來源和概念，并逐條分析了同人作品可能與著作權(quán)產(chǎn)生的法律沖突，從著作權(quán)法立法原意和他國的法律現(xiàn)狀兩方面論證了同人作品的合法性，從而得出結(jié)論，中國在對待同人作品問題上應(yīng)當(dāng)切實(shí)結(jié)合本國國情，運(yùn)用立法手段兼顧各方利益的平衡，規(guī)范同人作品的發(fā)展，推動社會創(chuàng)新。

關(guān)鍵詞 同人作品 侵權(quán) 違法 合法性 立法原意

基金項(xiàng)目：本論文發(fā)表由2017年北京市大學(xué)生科學(xué)研究與創(chuàng)業(yè)行動計(jì)劃項(xiàng)目資助。

作者簡介：李東霓，北方工業(yè)大學(xué)文法學(xué)院本科，研究方向：法學(xué)。

中圖分類號：D923.4 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.04.400

一、同人作品概述

（一）同人的詞義

夏周時(shí)期的《易經(jīng)》中，最早出現(xiàn)了“同人”一詞，即同人卦。同人卦的主要精神在于要求人們破除小我的私見，重視大同，本著大公無私的精神，以仁義為基礎(chǔ)，在異中求同。同人即會同他人。

在現(xiàn)代漢語字典中，同人舊時(shí)又稱“同仁”，指同行業(yè)的人或在同一單位工作的人，也指稱志同道合的人。新文化運(yùn)動時(shí)期，魯迅、林語堂等人創(chuàng)辦了不以盈利為目的的《語絲》周刊，他們是編輯的同時(shí)也是撰稿人，自編自寫，便曾用“同人刊物”一詞代指該雜志。

現(xiàn)如今，同人文化的興起，則主要源于日本的動漫文化。同人在日語中表示為どうじん”（doujin），原意是指志同道合的人，同人作品就是用來與志同道合的人分享的作品。

（二）同人作品的種類

廣義上的同人作品包括原創(chuàng)同人和二次同人（二次創(chuàng)作同人）。

原創(chuàng)同人是指具有完全獨(dú)創(chuàng)性的、不以盈利為目的的作品，這些作品在同道中人間分享的一個(gè)重要途徑便是出版同人志。許多同人作品都會由同人們制成同人志，自費(fèi)出版并在同人展會等特殊渠道進(jìn)行交流。

二次同人是指以其他現(xiàn)有的商業(yè)作品，或者其他原創(chuàng)作品為基礎(chǔ)，把原來的人物放在新的環(huán)境里展開創(chuàng)作，以此表達(dá)新的思想，揭示新的道理，即“同他人之名以為文”。

然而，由于其他國家（包括中國）在接觸日本同人文化時(shí)，涉及的大都是二次創(chuàng)作同人，所以發(fā)生了將同人和二次創(chuàng)作的含義相等同的情況，且已經(jīng)發(fā)展成為了為主流觀點(diǎn)，即將同人定義為對其他作品的二次創(chuàng)作。

原創(chuàng)同人和其他受著作權(quán)保護(hù)的客體并無區(qū)別，具有無瑕疵的獨(dú)創(chuàng)性，其作者享有完全的著作權(quán)，不涉及侵權(quán)問題。因此，筆者在此討論的涉及侵權(quán)問題的同人作品指的是二次同人，即對他人作品的二次創(chuàng)作。

二、同人作品可能涉及的侵權(quán)問題

（一） 判斷同人作品是否侵犯原著作權(quán)人合法權(quán)益的前提

首先，要區(qū)分原作品是否在著作權(quán)法的保護(hù)期內(nèi)。我國現(xiàn)行著作權(quán)法對作者財(cái)產(chǎn)權(quán)利的保護(hù)期為作者終生及其死后五十年，但對作者人身權(quán)利的保護(hù)不受時(shí)間限制。因此，如果同人作品涉及到原作者的署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)等人身權(quán)利，不管在何時(shí)，都很有可能產(chǎn)生侵權(quán)問題。但涉及原作者的財(cái)產(chǎn)權(quán)利時(shí)，一旦超出了著作權(quán)法的保護(hù)期限，則不會產(chǎn)生侵權(quán)問題。

其次，要區(qū)分同人作品的類別。如果同人作品只借用了原作品的人物形象，原有的情節(jié)和結(jié)構(gòu)已經(jīng)接近消失，那么此類作品則享有獨(dú)創(chuàng)性，不涉及侵權(quán)問題；但如果同人作品是在原作整體結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)上進(jìn)行改寫，則要從同人作品的內(nèi)容、對原作的改寫程度等方面判斷同人作品的性質(zhì)，做到具體情況具體分析。例如，以灰姑娘的童話故事為基礎(chǔ)進(jìn)行二次創(chuàng)作，如果描寫的是灰姑娘與王子之后的幸福生活，則不構(gòu)成侵權(quán)；但如果是對灰姑娘與王子相愛的情節(jié)進(jìn)行改編，則要視情況而定。

（二）同人作品可能侵犯原作者的以下權(quán)利

1.署名權(quán)

著作權(quán)人享有署名權(quán)，即在作品中表明作者身份的權(quán)利。同人作品或多或少地以原作品為依托，應(yīng)當(dāng)在開頭注明引用的原作品和作者，尊重原著作權(quán)人的合法權(quán)益，否則構(gòu)成署名權(quán)侵權(quán)。

2.保護(hù)作品完整權(quán)

保護(hù)作品完整權(quán)從法律層面賦予了作者保護(hù)其作品不受歪曲、篡改的權(quán)利，這是著作權(quán)人的一項(xiàng)人身權(quán)利，重在保護(hù)作者觀點(diǎn)的統(tǒng)一性、完整性和連貫性。根據(jù)通常的理解，歪曲是指對事物作不正確的反映或故意改變事物的本來面目；篡改是指用作偽的手段對原有作品進(jìn)行改動或曲解。二者均帶有貶義色彩。保護(hù)作品完整權(quán)旨在防止公眾對作者的思想和觀點(diǎn)構(gòu)成誤解。若同人作品存在故意丑化原著的英雄形象，惡搞原著人物，用取笑甚至侮辱性的腔調(diào)演唱經(jīng)典嚴(yán)肅歌曲等情形時(shí)，則明顯侵犯了原作者保護(hù)作品完整的權(quán)利。

3.改編權(quán)

改編權(quán)，指的是改變作品，創(chuàng)作出具有獨(dú)創(chuàng)性的新作品的權(quán)利。從一般的語言習(xí)慣上來看，改編權(quán)似乎可以作為判定同人作品侵權(quán)的正當(dāng)法律依據(jù)。但我們需要注意的是，此處法律文本中的“改編”不同于字面意義上的“改編”，指的是對于原作品表現(xiàn)形式作出的改變，例如將小說改編成劇本，將漫畫改編為電影等。

在進(jìn)行法律文本的文義解釋時(shí)，如果是法律專業(yè)術(shù)語，要遵從法律術(shù)語特有的含義。新出臺的著作權(quán)法（修訂草案送審稿）進(jìn)一步明確了改編權(quán)的內(nèi)涵，“即將作品改變成其他體裁和種類的新作品，或者將文字、音樂、戲劇等作品制作成視聽作品”，由此可以看出立法者的本意在于強(qiáng)調(diào)作品表現(xiàn)形式的不同。

而同人作品往往重在內(nèi)容不同，不涉及作品體裁和種類的改變。例如，原作品的體裁為小說，其同人作品的體裁往往也是小說；原作品為漫畫，以此為基礎(chǔ)的二次創(chuàng)作也表現(xiàn)為漫畫形式。因此，如果不考慮同人作品的表現(xiàn)形式，一律以改編權(quán)作為同人作品的請求權(quán)基礎(chǔ)，并不恰當(dāng)。

4.獲得報(bào)酬的權(quán)利

同人作品的作者多為原著作者的粉絲，創(chuàng)作初衷在于欣賞和學(xué)習(xí)，以自娛自樂。但這并不排除同人作者會將其作品出版發(fā)行，獲得經(jīng)濟(jì)利益。筆者認(rèn)為，同人作品的盈利現(xiàn)象與原作者遭受財(cái)產(chǎn)損害之間并無必然的因果關(guān)系。

一方面，同人作品客觀上會提高原作品的知名度，推動原作在市場上的暢銷。同人作品的受眾與原作的受眾往往為同一群體。對于閱讀過原作的讀者而言，他們對同人作品的興趣源自原作，自然不會因?yàn)橥俗髌返某霈F(xiàn)而損害原作的利益。對于沒有接觸過原作的讀者來說，如果他們被同人作品中的角色所吸引，則會去進(jìn)一步了解該作品所依托的原始文本。另一方面，同人創(chuàng)作也會進(jìn)一步增強(qiáng)原作品的粉絲黏度，避免原作在其創(chuàng)作完成后過于沉寂而遇冷?！渡裉较穆蹇恕?、《名偵探柯南》、《七龍珠 》等知名小說和動漫等正是憑借著影迷和書迷的長期支持才能經(jīng)久不衰。

因此，當(dāng)著作權(quán)人對于同人創(chuàng)作采取開放包容的態(tài)度時(shí)，他們往往會在經(jīng)濟(jì)上受益頗多，而不存在財(cái)產(chǎn)權(quán)利被侵害的現(xiàn)象。

三、同人作品的合法性問題

（一）從著作權(quán)的立法目的看待同人作品的侵權(quán)問題

隨著社會生產(chǎn)力的進(jìn)一步發(fā)展，科學(xué)技術(shù)水平的不斷提高，為了保護(hù)作者因創(chuàng)作獨(dú)創(chuàng)性作品而產(chǎn)生的正當(dāng)權(quán)益，現(xiàn)代著作權(quán)制度應(yīng)運(yùn)而生。法律想要促進(jìn)社會進(jìn)步，就必須保護(hù)人類的智力成果，從而鼓勵更多人進(jìn)行智力創(chuàng)造。但是有一點(diǎn)，我們需要明白，著作權(quán)并未為了保護(hù)而保護(hù)，是為了創(chuàng)新而保護(hù)。設(shè)立著作權(quán)的目的在于降低全社會的創(chuàng)新成本，實(shí)現(xiàn)對作者的保護(hù)與對公共利益的保護(hù)平衡且相互促進(jìn)。

在面對同人作品的態(tài)度上，我們不僅需要考慮原作者的利益，也要兼顧傳播者和社會公眾的利益。同人小說中的人物、情節(jié)等大多以原作為依托，從而導(dǎo)致寫作難度大大降低。很多同人作品的作者都是原著的粉絲，出于喜愛對原著展開了二次創(chuàng)作，由此積累了經(jīng)驗(yàn)，走上了原創(chuàng)的道路。這基本可以歸為“合理使用”范疇，即“為個(gè)人學(xué)習(xí)、欣賞的目的而使用”。對先人成果的模仿和借鑒，是人類走向創(chuàng)新的必經(jīng)之路。腦力創(chuàng)新難以避免地要借鑒前人的成果，“站在巨人的肩膀上”從事文化創(chuàng)作，才能看得更高，走得更遠(yuǎn)。

（二）從其他國家對于同人作品的態(tài)度尋找借鑒經(jīng)驗(yàn)

1.日本

日本雖然十分注重版權(quán)保護(hù)，但是作為同人文化的起源地，日本對于同人作品的態(tài)度可謂十分寬容。也基于此，日本一直以來總被冠以“同人天堂”的稱號，在日本有些版權(quán)所有者默許甚至鼓勵同人作品的生產(chǎn)。從20世紀(jì)70年代開始，日本同人圈已經(jīng)成為ACG（動畫、漫畫和游戲）產(chǎn)業(yè)的強(qiáng)力后備軍。

2.歐美

無論是從官方角度還是個(gè)人角度，歐美兩地對于同人作品的態(tài)度，都相較于日本更為嚴(yán)格。原著作權(quán)人雖然對同人作品保持中立，但往往禁止同人作者以此盈利，并且要求同人作者必須遵守原作者設(shè)立的創(chuàng)作準(zhǔn)則，否則將會采取必要的法律手段。歐美的同人作品往往會在開頭明確表示，他們不會從這些作品中獲取任何經(jīng)濟(jì)利益。

與其他國家不同，中國的同人文化發(fā)展歷史較短，同時(shí)對于知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)起步相對較晚，當(dāng)下法律對于同人作品的規(guī)定還處于真空地帶。在對待同人作品的問題上，一方面，我們應(yīng)當(dāng)虛心借鑒國外的優(yōu)秀經(jīng)驗(yàn)；另一方面，也要充分認(rèn)識到我國國情：版權(quán)保護(hù)尚不完善但文化創(chuàng)新的需求十分迫切。在此基礎(chǔ)上統(tǒng)籌考慮，對傳統(tǒng)的著作權(quán)法加以修改完善，在保護(hù)原作者著作權(quán)的同時(shí)，推動文化創(chuàng)新。

四、結(jié)論

同人作品由于其產(chǎn)生的特殊性，必須從原作的保護(hù)期限、對原作的改寫程度等角度全面考慮，不能一律認(rèn)定侵權(quán)，也不能夠過分寬容，損害原作者利益。同時(shí)我們也應(yīng)意識到，同人創(chuàng)作折射出廣大受眾不再限于僅作為信息的接受者存在，而是實(shí)現(xiàn)了在大眾傳播環(huán)境中對于文化創(chuàng)造主動權(quán)的進(jìn)一步掌握，更進(jìn)一步體現(xiàn)了普通大眾對于文化權(quán)利的追求。在我國國情下，鼓勵社會公眾廣泛進(jìn)行各種創(chuàng)作活動，包括同人性質(zhì)的作品創(chuàng)作，這并不違背立法原意。同時(shí)，由于同人作品傳播范圍廣、受眾基數(shù)大，對其令行禁止也并不可行。因此，需要賦予同人作品合法性，同時(shí)通過立法手段加以引導(dǎo)，平衡各方利益，趨利避害，推動權(quán)社會萬眾創(chuàng)新。

注釋：

資料見百度百科。

參考文獻(xiàn)：

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