白楊

【摘 要】涉外婚姻作為中外交流的一種形式，依托僑鄉(xiāng)日漸發(fā)達的經(jīng)濟和文化實力，迅速得到了發(fā)展。我們不僅應該看到涉外婚姻給僑鄉(xiāng)帶來的積極影響，同時也不應該忽視僑鄉(xiāng)涉外婚姻在發(fā)展過程中所凸顯出來的問題和矛盾。在現(xiàn)代涉外婚姻盛行的社會大趨勢下，不同國家之間，甚至一個國家內(nèi)部不同法域之間對涉外婚姻的法律規(guī)定有著巨大的差異，因此，法律沖突的協(xié)調(diào)成為了國際私法婚姻領域最為重要的議題。

【關鍵詞】涉外；婚姻

一、國際社會涉外結(jié)婚的立法新趨勢

英國在其國際私法的立法進程中，從原先的不區(qū)分婚姻形式要件、實質(zhì)要件而是統(tǒng)一規(guī)定法律適用規(guī)范，至十九世紀以后的分別規(guī)定，經(jīng)歷了一個較為漫長的立法改革與探索過程?，F(xiàn)行規(guī)定主要是針對當事人雙方同意締結(jié)婚姻、當事人締結(jié)婚姻的能力、婚姻形式以及生理缺陷四方面內(nèi)容來分別確定應予以適用的準據(jù)法。關于當事人雙方同意締結(jié)婚姻，一般適用當事人屬人法，即其住所地法，如遇到當事人雙方住所地不同的情形，部分學者主張，這種情形下應適用被主張缺乏自愿或同意的一方當事人的住所地法。關于締結(jié)婚姻的能力，則在理論與實踐中存在兩種對立的法律選擇方法，即雙重或婚前住所地法標準以及未來準備的婚姻之家所在地法標準，目前多數(shù)法官贊成雙重或婚前住所地法標準，也有部分法官認為后一標準更加具有合理性，該兩種主張在英國的司法實踐中均有所體現(xiàn)。關于婚姻形式要件的法律適用以婚姻締結(jié)地法為主，兼采當事人屬人法，婚姻締結(jié)地法的例外情況主要是指婚姻一方或雙方是王室成員時、處于軍事力量控制時等特殊情形。英國關于婚姻形式要件的這一規(guī)定，符合國際社會上通行的盡可能促成婚姻形式有效的立法趨勢，從以上英國關于涉外婚姻的規(guī)定來看，在涉外婚姻的形式要件方面，一般原則是以婚姻締結(jié)地為主，兼采當事人屬人法，較為明顯的表示出便利當事人締結(jié)婚姻的傾向，廣泛的承認多種形式的效力。而且英國作為英美法系的代表國，是以判例為主的國家，所有關于涉外婚姻締結(jié)的原則都是在實踐中通過判例確定的，很有操作性，符合當事人的實際需求，也很注意與其它國家法律的銜接，兼具原則與靈活性。

二、我國的涉外婚姻法律適用制度

中國于2010年10月28日所頒布的中國《涉外民事關系法律適用法》第26條規(guī)定：“協(xié)議離婚，當事人可以協(xié)議選擇適用經(jīng)常居所地法律和國籍法律的其中之一，如果當事人沒有對其進行選擇，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍法律；沒有共同國籍的，適用辦理離婚手續(xù)機構(gòu)所在地法律?！钡?7條規(guī)定：“訴訟離婚，適用法院地法律。”由此可見，中國賦予協(xié)議離婚的夫妻雙方自由選擇法律適用的權(quán)利，與世界各國涉外離婚法律適用的規(guī)定是一致的。而對于訴訟離婚的法律適用則仍適用之前的 我國《民法通則》第147條規(guī)定：“中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚，適用婚姻締結(jié)地法律。”該種規(guī)定并沒有把結(jié)婚的實質(zhì)要件和形式要件區(qū)分開來，學者們在理論上將這種規(guī)定解釋為結(jié)婚的實質(zhì)要件和形式要件都要適用婚姻締結(jié)地法律，并且民法通則未能覆蓋除了“中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚”這種情況之外的法律適用，但目前新頒布的《涉外民事關系法律適用法》對于《民法通則》中有關婚姻締結(jié)的主體不夠周延的問題給予了較好的解決。該法第條關于結(jié)婚條件的規(guī)定，具體的給出了在本國境內(nèi)和境外締結(jié)的本國人與外國人之間的婚姻、在本國境內(nèi)舉行的外國人之間的婚姻、在國外成立的本國公民之間的婚姻，一國存在不同法域的、不同法域居民之間的通婚的法律適用規(guī)則，而在我國人民法院處理涉外婚姻這類案件時，首先必須遵守我國民法、繼承法的一般原則；其次還必須遵循國際法和國際私法的一般原則優(yōu)先適用，這樣才能使涉外繼承案件得到順利的解決，從而維護我國國家主權(quán)，保護我國國家、集體和公民個人的正當權(quán)益，促進我國與世界各國的友好交往。

三、我國涉外結(jié)婚法律適用的不足

1.適用范圍規(guī)定的不夠周延。僅適用于我國公民與外國人在我國境內(nèi)或境外締結(jié)婚姻兩種情形，不包括雙方都是我國公民在我國境外締結(jié)婚姻，以及雙方都是外國人在我國境內(nèi)及境外締結(jié)婚姻三種情形。

2.未能夠進行比較完全明顯的審查，可以發(fā)現(xiàn)到結(jié)婚登記程序是法定的婚姻合法有效的形式，只有經(jīng)過登記的涉外婚姻才是合法的，才受我國法律的保護。涉外國人、涉僑和涉港、澳、臺的結(jié)婚登記卻沒有通過中國的申請機關來進行結(jié)婚登記，這也有由于本國涉外婚姻的登記制度不夠完善所導致的。

3.未區(qū)分結(jié)婚的形式要件與實質(zhì)要件，而是統(tǒng)一規(guī)定了適用婚姻締結(jié)地法原則。雖然使用統(tǒng)一適用婚姻締結(jié)地法原則雖然簡便易操作，又不致發(fā)生法律適用上的沖突，然而這一規(guī)定顯然與當今國際社會上普遍區(qū)分涉外婚姻形式與實質(zhì)要件并分別規(guī)定法律適用方法的做法相悖。

4.連結(jié)點規(guī)定較為單一，法律適用較為僵化。目前，國際社會上普遍采取混合制的形式來規(guī)定婚姻實質(zhì)要件與形式要件的法律適用，這一特征在婚姻實質(zhì)要件領域尤甚。而我國采用單一連結(jié)點的規(guī)定，不僅與國際社會立法趨勢相悖，亦會導致法律適用的機械與僵化。此外，我國采用的單一婚姻締結(jié)地法原則，為當事人規(guī)避法律提供了依據(jù)，較易產(chǎn)生跛腳婚姻現(xiàn)象，我國應盡快的對于自己的涉外婚姻立法之中出現(xiàn)的漏洞進行補全，采用比較靈活的方式來對于現(xiàn)代的社會之中的涉外婚姻與法律之間的碰撞進行調(diào)和。

四、結(jié)語

改革開放以來，隨著全球經(jīng)濟一體化的迅速發(fā)展，人們對涉外婚姻的接受度與認可度也在逐步上升，涉外婚姻正逐漸褪去其神秘的面紗，走入尋常百姓家。 《涉外民事關系法律適用法》是我國涉外結(jié)婚目前最為權(quán)威的法律規(guī)范，同時，也是我國涉外結(jié)婚和離婚最為先進的法律規(guī)范，該法的頒布具有不可比擬的意義，但其缺陷也是不容忽視的，對于這種情況，我國應盡早采取司法措施進行法令的完善，從而逐漸消除法律與涉外婚姻的沖突矛盾。

參考文獻：

[1]李佳卉.涉外結(jié)婚法律適用問題研究[D].廣西師范大學.2014.

[2]鄧志堅.論我國國際私法新法與舊法的關系——涉外民事關系法律適用法.第51條引發(fā)的思考[J].研究生法學.2012（02）.