朱羿

摘要：目前，公司法改革已經(jīng)逐步成為一種世界潮流，在全球經(jīng)濟(jì)競(jìng)爭體制之下，我國的公司法改革應(yīng)該著眼于對(duì)全球經(jīng)濟(jì)競(jìng)爭的適應(yīng)性，且隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，給我國公司法的改革提出了客觀的要求，同時(shí)也提供了良好的機(jī)遇。本文首先分析了我國當(dāng)前公司法存在的問題和改革的意義，然后，對(duì)我國公司法改革中的兩點(diǎn)問題展開了研究，希望本文的研究能為相關(guān)工作提供一些借鑒。

關(guān)鍵詞：公司法；職工代表大會(huì)；人力資本

與其他發(fā)達(dá)國家相比，我國對(duì)于公司法的實(shí)踐相對(duì)比較晚，對(duì)公司法所展開的相關(guān)研究也不是很多，仍然存在很多不足之處，同時(shí)，我國公司法的實(shí)踐也存在與法律理論和規(guī)定相脫節(jié)的問題。所以，對(duì)我國現(xiàn)行公司法進(jìn)行全面改革是非常有必要的。資本市場(chǎng)的國際化、全球化、法治化給我國公司法的改革既提出了客觀要求，同時(shí)也提供了良好的時(shí)代機(jī)遇，我們應(yīng)該順應(yīng)時(shí)代潮流，把握時(shí)代機(jī)遇，針對(duì)現(xiàn)行公司法存在的一系列問題，進(jìn)行有針對(duì)l生的改革。本文對(duì)我國公司法改革中關(guān)于職工代表大會(huì)和人力資本兩大問題提出幾點(diǎn)思考，希望有所裨益。

一、當(dāng)前公司法存在的問題和改革的意義

（1）當(dāng)前公司法存在的一些問題。于1993年我國通過的公司法與當(dāng)時(shí)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要相適應(yīng)，其幾乎涵蓋了所要涉及的各個(gè)方面，其整體構(gòu)架比較合理，具體內(nèi)容也比較完整，這些都滿足了公司法的基本要求，然而，在具體實(shí)踐與操作的層面上其仍然存在許多問題，比如說：我國公司法還相當(dāng)不完善，仍然具有一些法律空白，對(duì)于公司法未進(jìn)行明確規(guī)定的部分，由其他的法律來予以補(bǔ)充，或者是直接由國務(wù)院來頒布相關(guān)的法律來進(jìn)行具體的完善，所以自從我國公司法頒布以來，屢屢出現(xiàn)國務(wù)院或者其他法律法規(guī)來填補(bǔ)空白法律的現(xiàn)象，比如說國務(wù)院頒布的《公司登記管理?xiàng)l例》、《關(guān)于股份有限公司境內(nèi)上市外資股的規(guī)定》等法律，隨著社會(huì)的不斷發(fā)展以及中國語世界經(jīng)濟(jì)聯(lián)系的日益緊密，現(xiàn)行公司法暴露出的問題也愈來愈多，其中一些內(nèi)容已經(jīng)不再適用于當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)條件，還有一些內(nèi)容條例中缺少對(duì)一些時(shí)間的具體規(guī)定，或者對(duì)如何操作等方面沒有進(jìn)行詳細(xì)的描述，這便導(dǎo)致了在現(xiàn)實(shí)情況下碰到此類問題時(shí)便沒有相應(yīng)的法律可以依循。

（2）公司法改革順應(yīng)時(shí)代潮流是大勢(shì)所趨。公司法的改革是順應(yīng)時(shí)代潮流、遵循經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)律的必要之舉?，F(xiàn)階段，社會(huì)各方面均在進(jìn)行著急劇的改革與發(fā)展，國與國之間的競(jìng)爭也愈來愈加激烈，隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的不斷進(jìn)步，公司理念也在進(jìn)行著不斷的更新與變化。這必然會(huì)帶來各國相應(yīng)的公司法的不斷改革與完善。并且，隨著全球經(jīng)濟(jì)一體化的持續(xù)推進(jìn)，資本的流動(dòng)速度也愈來愈快，這就要求需要勇于打破對(duì)資本流動(dòng)產(chǎn)生限制的不合理因素。從另一角度而言，市場(chǎng)的激烈競(jìng)爭也使得政府與地區(qū)給予了公司更大的自主權(quán)，對(duì)公司的限制也有所放松，盡量讓其在更加自由的環(huán)境中提高自身實(shí)力與競(jìng)爭力。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，人們的觀念也隨之變化，一些傳統(tǒng)觀念下制定的模式化制度也不能適應(yīng)新的經(jīng)濟(jì)制度，公司法改革可以在一定程度上彌補(bǔ)傳統(tǒng)制度中的某些缺陷與不足，給予人們更為公平的競(jìng)爭環(huán)境，保護(hù)相關(guān)從業(yè)人員的財(cái)產(chǎn)安全。

二、我國公司法改革中的兩點(diǎn)問題研究

（1）公司法改革中職工代表大會(huì)問題研究。我國公司法第16條第2款規(guī)定：依照憲法與有關(guān)法律的規(guī)定，國有公司可以通過職工代表大會(huì)與其它形式來實(shí)行民主管理，在此國有公司指的是包括國有獨(dú)資公司和兩個(gè)以上的國有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。據(jù)此條款執(zhí)行，出現(xiàn)了兩種不同的公司體制，一是無職工代表大會(huì)的公司體制，一是有職工代表大會(huì)的公司體制，其中，前者屬于非國有公司體制，后者屬于國有公司體制。因?yàn)楣举Y本性質(zhì)的不同，會(huì)產(chǎn)生完全不相同的體制，產(chǎn)生完全不同的職工地位與權(quán)利，這種體制上的失衡可以說是立法上的一大問題。

就設(shè)置職工代表大會(huì)的公司體制來言，職代會(huì)依據(jù)《中華人民共和國全民所有制工業(yè)企業(yè)法》第52條規(guī)定行使職權(quán)，然而，公司的行政體制是董事會(huì)加經(jīng)理，全民所有制企業(yè)的行政體制是廠長或者是經(jīng)理，職代會(huì)對(duì)有關(guān)關(guān)系進(jìn)行處理的時(shí)候往往是難以協(xié)調(diào)一致。從無職工代表大會(huì)的公司體制來看，由于不設(shè)職工代表大會(huì)，職工通過什么組織形式進(jìn)行民主管理不得而知。根據(jù)公司法的規(guī)定，監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。就該點(diǎn)來分析，似乎無職工代表大會(huì)的公司應(yīng)設(shè)職工大會(huì)，否則職工代表無從產(chǎn)生。然而，職工大會(huì)職權(quán)、如何活動(dòng)等問題，公司法未對(duì)此進(jìn)行明確表述，這都是我國公司法需要予以改革的重要問題。

（2）公司法改革中人力資本問題研究。在我國現(xiàn)階段所實(shí)行的公司法未對(duì)人力資本問題進(jìn)行涉及，可以說是一重大缺陷。在1997年頒布的合伙公司法第11條第3款規(guī)定：經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務(wù)出資，具體辦法由全體合伙人協(xié)商確定。由于勞務(wù)既是含有知識(shí)與機(jī)能的人的勞動(dòng)，既為人力資本，勞務(wù)合伙人可以參與合伙企業(yè)的事務(wù)和盈余分配，并就合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，他與物質(zhì)資本合伙人享有的權(quán)利義務(wù)毫無區(qū)別。這可以說是立法上的一大進(jìn)步。然而，我國公司法中未規(guī)定人力資本可參與盈余分配和分擔(dān)虧損，由此可見，我國公司法對(duì)于人力資本理論尚未采納。

筆者認(rèn)為，在我國現(xiàn)行公司法中引入人力資本是一種歷史必然，需要我們注意是，人力資本引入公司法的核心在于賦予人力資本與物質(zhì)資本一樣的剩余索取權(quán)和經(jīng)營管理權(quán)。其中法律內(nèi)容涉及的主要制度便是給人力資本分派股份，其主要內(nèi)容包括以下兩方面：其一，為已經(jīng)投入的人力資本分派公司盈余，主要是用公司的可分配利潤中無償分派給職工和經(jīng)營者一定比例的股份，其只限于人力資本實(shí)際為公司完成的勞務(wù)或服務(wù)。其二，為預(yù)期人力資本分派盈余，持有股份，具體辦法就是引入股票期權(quán)制度，調(diào)動(dòng)人力資本未來工作的積極性，密切與公司長期利益的聯(lián)系。股票期權(quán)是給人力資本的一種未來利潤分配，是人力資本理論導(dǎo)入公司法的新思維，最好用立法的形式確定下來，以來以推進(jìn)我國公司法的發(fā)展。

（作者單位：浙江合創(chuàng)律師事務(wù)所）