淺析對賭協(xié)議及其風(fēng)險對策

溫子健

【摘要】對賭協(xié)議是國外投資中最為重要的一種，主要作用是調(diào)整投資權(quán)益。本文首先指出了對賭協(xié)議的概念、性質(zhì)、基本要素，以及對賭協(xié)議本身存在的風(fēng)險，提出了針對性解決策略，認(rèn)為只有設(shè)計最為完善的對賭協(xié)議才能取得投資成功。

【關(guān)鍵詞】對賭協(xié)議 風(fēng)險 對策

隨著我國經(jīng)濟的快速發(fā)展，國際投資部門對中國優(yōu)秀企業(yè)不斷加大投資力度，主要集中于優(yōu)秀的民營企業(yè)，很多國內(nèi)企業(yè)利用接受對賭協(xié)議的做法來得到更多的運營資金，但不同投資擁有的結(jié)果并不相同，因此越來越多的人對對賭協(xié)議給予了充分重視，對其進行了深入研究。

一、對賭協(xié)議的發(fā)展

（一）對賭協(xié)議的定義

對賭協(xié)議最早出現(xiàn)于國外投融資研究部門，表面意思就是“估值調(diào)整機制”，指的是投資者與融資者簽訂一種協(xié)議，二者均承認(rèn)在投資過程中存在著大量不確定性因素，一旦雙方約定的條件存在，投資方可以利用估值調(diào)整協(xié)議，對融資者給予一定補償?shù)膮f(xié)議。一旦雙方約定的條件不存在，那么融資者則需依據(jù)一定權(quán)利，將高于企業(yè)評估價值的部分支付給投資者。

（二）對賭協(xié)議的主要特點

對賭協(xié)議在一定意義上也可以認(rèn)為是一種期權(quán)，期權(quán)就是指在規(guī)定時期內(nèi)可以交易的權(quán)力，期權(quán)交易實際上也是指的是這種權(quán)利的交易，雙方之前對交易價格進行了協(xié)商并同時認(rèn)同。所以分析對財協(xié)議的特點可以發(fā)現(xiàn)，對賭協(xié)議就是一種期權(quán)，主要特點就是存在較高的風(fēng)險但可能得到更高的收益。一旦雙方共同簽訂對賭協(xié)議，可以即時生效，約定雙方必須同時遵守。投資者可以從此鎖定風(fēng)險，并同時可能得到較高的收益，融資者特別是公司的管理人員，可以激勵自己努力經(jīng)營，所以對賭協(xié)議其實也屬于一種激勵手段，主要存在于公司的股權(quán)激勵中表現(xiàn)為各種不同的形式。

（三）對賭協(xié)議涉及的主體

參與對賭協(xié)議的主體包括投資者、融資者。但投資者為了調(diào)動融資企業(yè)的工作積極性，通常都會要求對方的管理人員參與，以幫助企業(yè)得到更大的經(jīng)濟收益，所以對賭協(xié)議的主體應(yīng)該包括投資者、融資者、管理層，特別是表現(xiàn)在創(chuàng)業(yè)企業(yè)當(dāng)中，投資者更為關(guān)注創(chuàng)業(yè)者的管理人員，對其有著明顯的激勵作用。

二、對賭協(xié)議中存在的風(fēng)險

能夠妥善應(yīng)用對賭協(xié)議，可以預(yù)防各種風(fēng)險，可以對融資者給予更大的激勵，但一旦出現(xiàn)運用欠妥的情況，那么投資者與融資者要同時面臨各種風(fēng)險，主要表現(xiàn)為融資者遇到的風(fēng)險將不可限量。

（一）對賭協(xié)議行權(quán)標(biāo)準(zhǔn)失衡可能導(dǎo)致的風(fēng)險

投資者為了得到更多的經(jīng)濟效益，要求制訂過于嚴(yán)格的行權(quán)標(biāo)準(zhǔn)，融資者為了得到更多的運行資金，本身又不能進行討價還價，可能會由于不能客觀預(yù)測企業(yè)發(fā)展的狀況及行業(yè)的發(fā)展而接受對賭協(xié)議的全部內(nèi)容，因此對賭協(xié)議的行權(quán)標(biāo)準(zhǔn)對于二方是不公平的?？赡軙捎谛袡?quán)標(biāo)準(zhǔn)過高使企業(yè)陷入經(jīng)營困境，不利于企業(yè)的順利發(fā)展，這種狀況是投資者與融資者都不希望出現(xiàn)的，會導(dǎo)致雙方同時遭受一定的經(jīng)濟損失。

（二）不能正確使用對賭協(xié)議的風(fēng)險

投資者利用對賭協(xié)議會導(dǎo)致本身前期決策工作不能正確進行，一味將對賭協(xié)議作為唯一標(biāo)準(zhǔn)，如不再認(rèn)真對待盡職調(diào)查工作，為了減少投資決策帶來的損失而混亂使用對賭協(xié)議。在這種形勢下，投資決策可能會由于前期沒有搞好調(diào)查，因此本身不重視決策過程，由于對賭協(xié)議的應(yīng)用會引起風(fēng)險的增大。

（三）投資者與融資者短期行為產(chǎn)生的風(fēng)險

由于投資者與融資者簽訂對賭協(xié)議會使融資者在生產(chǎn)經(jīng)營過程中存在一定的壓力，有時融資者為了達(dá)到經(jīng)營目標(biāo)而采取短期行為，甚至對外公布虛假利潤，有時還會存在一定的違法經(jīng)營現(xiàn)象，使企業(yè)遭受一定的經(jīng)濟損失，投資者有時為了得到一定的利益，看到融資者公布的利潤時，會及時采取有效措施及時退出，導(dǎo)致企業(yè)由于股價下降而出現(xiàn)嚴(yán)重的經(jīng)濟損失。

三、正確應(yīng)用對賭協(xié)議的策略

對賭協(xié)議對于投資與融資二者有著不同的表現(xiàn)，可能投資者始終處于有利地位，而融資者一旦操作不慎則會陷入對賭協(xié)議的困境，嚴(yán)重阻礙企業(yè)的正常發(fā)展，融資者在簽訂對賭協(xié)議時要考慮下面這些問題：

（一）要能夠正確認(rèn)識自身的發(fā)展情況

融資者要正確分析自身的實際情況，對未來發(fā)展做出合理規(guī)劃，在正確研究自身情況的基礎(chǔ)上正確確定企業(yè)的發(fā)展是否真正需要外界投資，是不是需要利用簽訂對賭協(xié)議來得到一定的運行資金，同時根據(jù)企業(yè)的運行情況合理規(guī)劃企業(yè)的資金運行情況，保證合理的應(yīng)用自身資金。

（二）正確對待企業(yè)自身的發(fā)展能力

融資者要正確對待自己的優(yōu)點與缺點，要做到正確評估自己，準(zhǔn)確預(yù)測自己在將來的發(fā)展能力，慎重選擇是否需要利用對賭協(xié)議得到一定的資金。

（三）科學(xué)設(shè)定對賭協(xié)議的行權(quán)標(biāo)準(zhǔn)及籌碼

融資者要認(rèn)真考慮投資者提出的對賭條款，不能為了得到融資而一味同意對方提出的條款，要科學(xué)制訂行權(quán)標(biāo)準(zhǔn)，將其控制在一個合理的范圍內(nèi)，接受對賭協(xié)議的前提是所接受資金應(yīng)該在企業(yè)的規(guī)劃范圍內(nèi)，一旦發(fā)現(xiàn)對賭協(xié)議與自身承壓能力不相適應(yīng)，則不能簽訂對賭協(xié)議。

（四）靈活設(shè)置對賭協(xié)議的各項條款

對賭條款通常情況下都會較為嚴(yán)格，同時需要三年到五年的持續(xù)時間，因為期間企業(yè)面臨的環(huán)境會不斷發(fā)生變化，會對對賭條款的履行產(chǎn)生一定的制約作用，融資者要提出在協(xié)議中應(yīng)該制訂一些彈性條款，有效減少自身承擔(dān)的風(fēng)險，一旦意識到本身需要承擔(dān)的風(fēng)險過大則馬上終止協(xié)議。

（五）制定應(yīng)對風(fēng)險的預(yù)案

融資者要正確研究對賭協(xié)議中存在的風(fēng)險，提前估計可能實行中出現(xiàn)的風(fēng)險，制訂應(yīng)對性解決策略，防止由于風(fēng)險的出現(xiàn)而導(dǎo)致企業(yè)遭受較大的經(jīng)濟損失，將企業(yè)帶入生產(chǎn)經(jīng)營的絕境當(dāng)中。

對賭協(xié)議對融資者來說既存在有利的一面也存在不利的一面，只有雙方靈活處理對賭協(xié)議條款，才能實現(xiàn)雙方的合作共贏。

只有投資者與融資者共同應(yīng)用對賭協(xié)議中存在的風(fēng)險，靈活應(yīng)用對賭協(xié)議，利用對賭協(xié)議科學(xué)引導(dǎo)投資方向，才能保證投資者與融資者的合作共贏，只有制訂的對賭協(xié)議較為合理、完善，才能對雙方有利，才是一種最為合理的對賭協(xié)議。

參考文獻(xiàn)：

[1]丁鈺軒.對賭協(xié)議在我國的適用現(xiàn)狀及法律分析[J]. 法制博覽，2017，（02）.