高文平

民法與行政法屬于兩種不同類(lèi)型的法規(guī)，雖然兩者分別具有各自的特征，但是卻也有共通之處，而且處于法律精神公正、平等的需要，當(dāng)行政法規(guī)在執(zhí)行過(guò)程中出現(xiàn)漏洞的時(shí)候，需要應(yīng)用民法規(guī)范來(lái)進(jìn)行補(bǔ)充。但是民法規(guī)范也并不是一律可以直接適用的，而是根據(jù)有無(wú)行政特殊需要來(lái)作出判斷。對(duì)于民法規(guī)范中的一般法律原則、制度以及技術(shù)性規(guī)定都可以直接適用于行政法領(lǐng)域中，但是其他民法規(guī)范卻不一定完全適用，但是根據(jù)法律平等公正的原則，進(jìn)行類(lèi)推適用，這種適用范圍可以在行政法規(guī)出現(xiàn)漏洞的前提下，遵守合理的規(guī)則和界限進(jìn)行民法規(guī)范。

在法治國(guó)家，制定各種法律規(guī)定條文是為了維護(hù)社會(huì)秩序和安定，但是法律條文中分門(mén)別類(lèi)，不同的法律規(guī)范適用不同的領(lǐng)域范圍，雖然法律規(guī)范各有各的特點(diǎn)和獨(dú)特的功能性，但是民法規(guī)范卻可以在行政法規(guī)范出現(xiàn)漏洞的前提下，按照法律公正平等的要求進(jìn)行填補(bǔ)。而在現(xiàn)實(shí)實(shí)際生活操作中，將民法規(guī)范適用于行政法規(guī)范領(lǐng)域的現(xiàn)象并不少見(jiàn)。

行政法中使用民法規(guī)范的可行性和必要性

行政法中使用民法規(guī)范的必要性。之所以說(shuō)民法規(guī)范在行政法使用中有必要施行，是因?yàn)槊穹ㄒ?guī)范可以彌補(bǔ)行政法在使用過(guò)程中出現(xiàn)漏洞或者供給不足的問(wèn)題。在形式行政法過(guò)程中如果出現(xiàn)糾紛或者因?yàn)樾姓ǖ姆陕┒炊鴮?dǎo)致一些糾紛無(wú)法正常解決，就需要其他的法規(guī)來(lái)施行，而此時(shí)民法規(guī)范正好可以彌補(bǔ)這些缺陷。對(duì)于行政法中存在的弊端也情有可原，行政法本身具有十分復(fù)雜的特性，加之制定行政法的立法者在考慮問(wèn)題的時(shí)候也存在自身的局限性，因此出現(xiàn)一些漏洞和缺陷也是在所難免。而之所以說(shuō)民法規(guī)范有義務(wù)使用于行政法中，主要是響應(yīng)了法律規(guī)范的公正公義性要求。我國(guó)憲法33條第2款條文中明確規(guī)定了“公民在法律面前一律平等”。憲法中所要求的平等是針對(duì)所有群體，立法者以及國(guó)家、法律適用者。因此在解決問(wèn)題時(shí)立法者或者是行使法律的人如果不想違反憲法規(guī)定，就需要在行政糾紛無(wú)特別之處而又恰好存在相應(yīng)的民法規(guī)范時(shí)，采用民法規(guī)范，如果沒(méi)有則被視為違反平等原則。因此適用類(lèi)似的民法規(guī)范填補(bǔ)行政法漏洞也是法律適用者的義務(wù)之一。

行政法中適用民法規(guī)范的可能性。在行政法中適用民法規(guī)范需要知道是否違背了法律規(guī)范的基本原則，民法規(guī)范適用在行政法中無(wú)非是兩種形式：一是直接適用，二是間接適用或類(lèi)推適用。在行政法中適用民法規(guī)范的可能性以及正當(dāng)性分析與這兩種適用方式是相關(guān)聯(lián)的。首先是行政法與民法規(guī)范具有一定的共通性，曾經(jīng)就有德國(guó)行政法之父表示過(guò)自己的觀念，認(rèn)為民法規(guī)范不能類(lèi)推適用于行政法，因?yàn)榉深?lèi)推只有在解釋法律本意時(shí)才可適用，而民事法規(guī)本意與公法關(guān)系之間并沒(méi)有相似之處。但是，他同樣認(rèn)為民法可以應(yīng)用到國(guó)家和臣民之間的關(guān)系。但其實(shí)民法與行政法之間的共通之處并不僅僅局限于國(guó)家以國(guó)庫(kù)的身份行事，公法與私法之間還是存在一定的共通點(diǎn)和聯(lián)系，因此行政法與民法之間仍然具有一定屬性的共通點(diǎn)和功能，這也就決定了行政爭(zhēng)議在一定程度上還是得接受民法規(guī)范調(diào)整。

行政法中適用民法規(guī)范的標(biāo)準(zhǔn)及規(guī)則

直接適用法。直接適用法就是將某些民法規(guī)范直接用來(lái)解決行政爭(zhēng)議。但是在利用這種直接適用法需要了解到哪些民法規(guī)范可以直接適用于行政法中，直接適用的類(lèi)型具體有一般法律原則的直接適用。一般法律也稱之為一般原則，是指能在多個(gè)或者整個(gè)法律領(lǐng)域范圍內(nèi)通用的法律原則。其中誠(chéng)實(shí)信用原則就是法律原則之一。其次還有一般法律制度的直接適用，一般法律制度使指能夠通用于不同領(lǐng)域的法律制度，其背后含有共同的法理。最后就是法律技術(shù)規(guī)定的直接適用。這三種屬于可以直接適用的類(lèi)型，而如何判斷可直接適用的標(biāo)準(zhǔn)，很多法律專(zhuān)家研究過(guò)，認(rèn)為民法規(guī)范不能一概直接適用于行政法中，而關(guān)于如何判斷是否能夠直接適用則分為四種說(shuō)法，其一是法律關(guān)系內(nèi)容說(shuō)，認(rèn)為公法關(guān)系以財(cái)產(chǎn)價(jià)值為內(nèi)容時(shí)，性質(zhì)上與私法關(guān)系最為類(lèi)似，因此兩者之間符合法律規(guī)定的公正要求。其二是法律關(guān)系性質(zhì)說(shuō)，認(rèn)為公法具有獨(dú)立性，但是在這一學(xué)說(shuō)中還是認(rèn)為有一些特殊的情況除外，例如以上提到的三種適用類(lèi)型。其三是法律規(guī)范和法律關(guān)系屬性雙重考慮說(shuō)。其四就是行政特殊需要說(shuō)。在行政法中固然可以適用一些民法規(guī)范，但是在適用過(guò)程中也需要遵循一定的規(guī)則，不然會(huì)造成法律的濫用。

類(lèi)推適用法。在行政法中適用民法規(guī)范大多時(shí)候運(yùn)用到的是類(lèi)推間接適用形式，因?yàn)樾姓ó吘褂凶陨愍?dú)特的屬性和功能，與民法規(guī)范雖然有共通之處但是還是存在性質(zhì)上的區(qū)別，而符合直接適用法范圍的民法規(guī)范是被視為本身就具有行政法本身所應(yīng)有的規(guī)范。而類(lèi)推適用法中的民法規(guī)范是行政法本身所并不具有的，只是準(zhǔn)用民法規(guī)范而已，因此在適用過(guò)程中需要根據(jù)行政法的特別需要進(jìn)行修正適用。類(lèi)推適用法一度被認(rèn)為不適用于行政法中，但是這種觀點(diǎn)很快就被推翻了，在行政法中禁止類(lèi)推這種情況同樣是不可能的，行政法雖然與刑法有類(lèi)似的地方，但與民法規(guī)范之間還是存在一定的聯(lián)系，其特殊性是介于刑法與民法之間的，處于兩者之間的行政法也有一定空間適用于民法規(guī)范。而由于類(lèi)推適用法有別于直接適用法，因此在類(lèi)推適用中需要掌握一定的規(guī)則，把握步驟：首先是確認(rèn)法律漏洞；其次是尋找相似點(diǎn)；最后就是比照適用。總而言之，在行政法中適用民法規(guī)范的界限取決于民主和法治的原則，因此在適用過(guò)程中遵循一定的原則和界限進(jìn)行，才能在保障法律公正平等的基礎(chǔ)上彌補(bǔ)行政法在行使過(guò)程中的漏洞。

立法者不是萬(wàn)能的，因此在制定法律過(guò)程中難免會(huì)存在一定的疏漏，但是有一些法律的漏洞可以通過(guò)法律適用者進(jìn)行技術(shù)上的填補(bǔ)，這種做法也并沒(méi)有違反法律的原則。而民法中制定的一些原則和規(guī)定是很多法律都需要遵循的，因此行政法中也能相對(duì)適用一些，這并不與兩者獨(dú)特屬性相沖突。對(duì)于適用的范圍和類(lèi)型可以根據(jù)直接適用法與類(lèi)推適用法進(jìn)行比較，規(guī)范行政權(quán)不僅僅是通常被稱為的行政法的規(guī)范，還包含了民法在內(nèi)的整個(gè)法律體系，這就是行政權(quán)所面對(duì)并需要遵守的整個(gè)客觀的法律秩序。endprint