摘 要 保護(hù)個(gè)人隱私是公民的合法權(quán)利。但是在互聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù)越來越發(fā)達(dá)的現(xiàn)今，個(gè)人想要在網(wǎng)絡(luò)上妥善的保護(hù)好自己的隱私愈來愈難。很多網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用自己的技術(shù)便利，將獲得公民個(gè)人信息隨意濫用。針對這一問題，實(shí)際上我國的法律體系中已經(jīng)通過法條的形式對一些十分具體的方面和問題做出了法律約束。而在最新的刑法修正案中，又針對新時(shí)期的新情況，就是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者通過網(wǎng)絡(luò)濫用用戶信息的犯罪行為，做出了法律約束。修正案中相關(guān)規(guī)定的目的就是用刑法的震懾力，遏制這種不法行為的蔓延。本文就是針對新的刑法修正案對于這一罪名的規(guī)定，分析相關(guān)法律條文中規(guī)定的新罪名是應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定。本文通過分析得出相關(guān)結(jié)論，即觸犯這一法律規(guī)定并構(gòu)成罪名，需要網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在致使用戶信息泄露，造成嚴(yán)重后果，而且主觀罪過是故意；網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者侵犯公民個(gè)人信息犯罪與泄露公民個(gè)人信息犯罪之間是想象競合而非法條競合的結(jié)論。

關(guān)鍵詞 網(wǎng)絡(luò)服務(wù) 提供者 公民 個(gè)人信息 犯罪

作者簡介：黃錚，昆明理工大學(xué)法學(xué)院，碩士研究生，研究方向：刑法學(xué)。

中圖分類號：D924.3 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.10.023

一、 引言

網(wǎng)絡(luò)公民個(gè)人信息犯罪具體而言就是在網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域中，通過一些網(wǎng)絡(luò)技術(shù)手段，產(chǎn)生非法獲取、濫用等侵犯公民個(gè)人信息的犯罪行為。我國對于這類犯罪很早就開始了立法關(guān)注，并多次以刑法修正案的形式給出法律規(guī)定方面的補(bǔ)充?！缎谭ㄐ拚福ㄎ澹分芯蛯ｉT針對非法利用公民在辦理信用卡時(shí)提供的個(gè)人信息，設(shè)立了竊取、收買、非法提供信用卡信息罪。但在這一罪名只針對信用卡方面的違法行為。在《刑法修正案（七）》中，我國立法機(jī)關(guān)又設(shè)立了出售、非法提供公民個(gè)人信息罪和非法獲取公民個(gè)人信息罪兩個(gè)新的罪名，在更為廣泛的范圍內(nèi)對此類行為進(jìn)行法律規(guī)范。

網(wǎng)絡(luò)的出現(xiàn)讓個(gè)人信息保護(hù)有了全新的戰(zhàn)場。2015年出臺的《刑法修正案（九）》進(jìn)一步加大了對網(wǎng)絡(luò)公民個(gè)人信息的保護(hù)力度。但至此，針對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的濫用及管制，對在司法實(shí)踐中如何適用法律的問題上，還需要理論界給出更為深入的指導(dǎo)，幫助合理利用這些相關(guān)法律條文。因此，本文就在最新的刑法修正案的基礎(chǔ)上，梳理出所有相關(guān)法律條文與其的關(guān)系，從而對司法中如何實(shí)踐做出簡要分析。

二、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者非法獲取和提供公民個(gè)人信息犯罪行為的認(rèn)定

最新的刑法修正案（九）在原有基礎(chǔ)上對于法律規(guī)定進(jìn)行了修訂，修訂主要體現(xiàn)在四個(gè)重要的方面：首先，取消對犯罪行為主體身份限制。其次是將違法犯罪行為描述為違反國家有關(guān)規(guī)定，向他人出售或者提供；再次就是規(guī)定了更重的刑罰，即存在從重處罰的情節(jié)；最后，因?yàn)榇嬖趶闹氐那楣?jié)，所以相應(yīng)規(guī)定了從重處罰時(shí)應(yīng)當(dāng)適用的對應(yīng)的法定量刑。針對這些新規(guī)定的具體分析如下：

（一）對“違反國家有關(guān)規(guī)定”中“規(guī)定”的界定

新的刑法修正案中的這一表述，不僅讓法條能夠在前所未有的廣泛領(lǐng)域中適用，同時(shí)也將這一法條中規(guī)定的犯罪類型做出了明確的規(guī)定。根據(jù)這一具體表述，也將這一犯罪類型定性為法定犯。從法理上的一般規(guī)定來看，法定犯是指行為人的行為觸犯了現(xiàn)有法律法規(guī)的禁止性規(guī)定。之所以要將這項(xiàng)罪名認(rèn)定為是法定犯，是因?yàn)橹挥性O(shè)定成法定犯才能讓行為人能夠充分注意自己是否違法，讓行為人足夠警醒，時(shí)刻留意自己的行為是否已經(jīng)觸犯了法律。而這里總體概括的“國家有關(guān)規(guī)定”主要指零散分散在我國各個(gè)法律法規(guī)中和公民個(gè)人信息保護(hù)有一定關(guān)系的各類條款，包括但不限于《電信條例》、《郵政法》、《檔案法》、《居民身份證法》等。

（二）不存在非法的公民個(gè)人信息

雖然對于公民個(gè)人信息的范圍的界定上，學(xué)界有各種看法。但在個(gè)人信息是否有非法信息這一種類的意見上，學(xué)界是統(tǒng)一的，即認(rèn)為不存在違法的個(gè)人信息。

為了認(rèn)定法律保護(hù)的互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域中個(gè)人信息的范圍，在法律法規(guī)中已經(jīng)做出了很多種類的解釋，其中最為具體全面的是工信部給出的定義。根據(jù)工信部在相關(guān)部門規(guī)章中的有關(guān)規(guī)定，能夠納入到電信互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域保護(hù)的用戶個(gè)人信息，應(yīng)當(dāng)是那些用戶為了能夠得到電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者和互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者的服務(wù)的過程中，提交或者允許服務(wù)提供者搜集的，能夠識別用戶的各類信息，包括但不限定于用戶姓名、身份證號等，以及用戶使用服務(wù)的時(shí)間、地點(diǎn)等信息。工信部的定義是從正面定義了哪些用戶個(gè)人信息是接受保護(hù)的，并沒有列舉出不受保護(hù)的個(gè)人信息。但是在理論學(xué)界，已經(jīng)普遍認(rèn)為公民的一切個(gè)人信息都應(yīng)受法律保護(hù)。

三、 網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者泄露公民個(gè)人信息犯罪行為的認(rèn)定

（一）本罪的行為方式是純正不作為

本罪是一種純正不作為犯。因?yàn)橐J(rèn)定本罪，在罪名的構(gòu)成要件中有前置條件是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者本身已經(jīng)收到了相關(guān)行政監(jiān)管部門責(zé)令整改的通知，已經(jīng)存在了不符合網(wǎng)絡(luò)信息完全管理相關(guān)規(guī)定的行為。泄露的后果正是因?yàn)闆]有按照指導(dǎo)改正，從而導(dǎo)致的公民信息不慎被泄露的行為。而作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供者，不作為義務(wù)的定義應(yīng)當(dāng)依據(jù)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的不作為義務(wù)來源是有關(guān)的工信部等部委及相關(guān)法律規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)行政和民事法律、法規(guī)的規(guī)定和處理意見。因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者獲得經(jīng)營許可時(shí)就意味著被認(rèn)定有能力履行相應(yīng)義務(wù)。如果被發(fā)現(xiàn)缺乏相應(yīng)技術(shù)能力，則經(jīng)營許可將面臨被吊銷的風(fēng)險(xiǎn)，監(jiān)管部門將主動審查并責(zé)令其進(jìn)行限期整改。在這種情況后出現(xiàn)的泄露將構(gòu)成違法犯罪。同時(shí)，如果監(jiān)管部門都沒能發(fā)現(xiàn)漏洞，一些十分隱蔽的網(wǎng)絡(luò)漏洞只是被技術(shù)高明的不法分子所利用，這是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者沒有采取相應(yīng)改正措施開展預(yù)防的，刑法就不能夠強(qiáng)人所難讓網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，也就不應(yīng)作為刑法上的犯罪處理。這種考慮和衡量體現(xiàn)了刑法謙抑性的理論。

（二）行為的主觀心態(tài)是故意

在監(jiān)管部門責(zé)令采取改正措施而拒不改正的行為，說明在犯下這一罪名的時(shí)候行為人的心態(tài)是故意。因?yàn)樵谟|犯法律之前，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者已經(jīng)因?yàn)榇嬖诨蛴酗L(fēng)險(xiǎn)而被相關(guān)部門告知風(fēng)險(xiǎn)，并責(zé)令其整改。在這一行政處理的過程中，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者顯然已經(jīng)被明確告知拒不整改可能會造成的有關(guān)后果，如用戶信息泄露等。如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者已經(jīng)愿意按照這一指導(dǎo)進(jìn)行整改，后續(xù)的問題發(fā)生的可能性將大大降低。但是正因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者只是對整改持有否定或排斥態(tài)度的，或者本身就想要利用這種漏洞去濫用甚至交易用戶的個(gè)人信息，因此而導(dǎo)致的用戶信息泄露的情況，就不可能被推定是出于一種過失狀態(tài)。因?yàn)?，已?jīng)被充分告知不作為導(dǎo)致的嚴(yán)重后果出現(xiàn)的行為，自然要?dú)w入到故意的主觀心態(tài)中。endprint

（三）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者侵犯公民個(gè)人信息與泄露公民個(gè)人信息之間不是法條競合關(guān)系

在最新的刑法修正案中，對于侵犯公民個(gè)人信息罪，規(guī)定了法定的從重處罰情節(jié)，并根據(jù)這一情節(jié)設(shè)置了法定量刑。根據(jù)這一法條，可以得知這一違法犯罪情節(jié)其實(shí)本身已經(jīng)不能限于在網(wǎng)絡(luò)上還是在其他途徑上，只要非法出售信息本身就已經(jīng)構(gòu)成了刑法上規(guī)定的侵犯公民個(gè)人信息罪。而針對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下有專門的罪名規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在已經(jīng)收到相關(guān)行政監(jiān)管部門責(zé)令整改的通知后拒不配合整改，導(dǎo)致用戶信息因此泄露的，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。在這兩個(gè)法條的規(guī)定下就出現(xiàn)了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者如果非法出售或者向他人提供了個(gè)人信息，同時(shí)觸犯和可以適用這兩個(gè)法條，那么司法實(shí)踐中法官究竟該依照哪一條進(jìn)行定罪量刑的問題。這一問題的解決需要對相關(guān)法條從法理角度進(jìn)行分析。

但一般刑法法條適用認(rèn)定時(shí)，從法理角度要認(rèn)定為法條競合時(shí)，需要的先決條件是在立法本身的考量上就已經(jīng)是從競合的角度去設(shè)置條文。而想象競合，在立法之初時(shí)立法者并沒有將兩個(gè)法條之間設(shè)計(jì)出關(guān)聯(lián)關(guān)系，只是在實(shí)際司法實(shí)踐和社會情況下才發(fā)現(xiàn)兩個(gè)法條本質(zhì)上存在聯(lián)系，需要在適用這些法條的司法實(shí)踐中，由司法人員根據(jù)案件的具體情況分析究竟適用哪一法條。

在這種基本認(rèn)定原理的指導(dǎo)下，首先可以確定的就是因?yàn)榉缸镱愋偷男再|(zhì)不同，侵犯公民個(gè)人信息罪是一種十分典型的需要犯罪行為人積極行為才能構(gòu)成的犯罪，而拒不履行網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪是不作為犯，要消極行為才能達(dá)成。這兩種有著明顯的區(qū)別，因此作為犯與不作為犯之間是不可能在立法時(shí)就產(chǎn)生了實(shí)質(zhì)聯(lián)系了的，這種明顯不同的行為構(gòu)成要求也從根本上否決了兩者存在法條競合的可能性。依據(jù)這一邏輯，可以認(rèn)定行為人如果出現(xiàn)同時(shí)觸犯這兩個(gè)罪名的情況，司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在審判過程中認(rèn)識到這一情況下存在想象競合問題，需要對行為人的具體犯罪行為進(jìn)行分析，從而在適用刑法時(shí)會選擇兩者中更為適合的法條和量刑。

四、結(jié)語

刑法在一國的法律體系中十分重要，尤其是刑法的保障作用，直接表明刑法是其他法律強(qiáng)有力的后盾，用刑法的強(qiáng)制力幫助其他法律能夠順利得以實(shí)行。對于社會生活來說，刑法是維護(hù)整個(gè)社會經(jīng)濟(jì)生活秩序的底線，因此刑法要實(shí)時(shí)針對社會上新出現(xiàn)的違法犯罪行為對自身體系進(jìn)行修訂。面對網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)漏洞將用戶個(gè)人信息泄露風(fēng)險(xiǎn)無限放大的情況，一些網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商違背自身職業(yè)道德將經(jīng)營過程中獲得公民個(gè)人信息泄露、濫用甚至交易，都已經(jīng)嚴(yán)重干擾公民的正常生產(chǎn)生活秩序。因此在刑法為了能夠嚴(yán)厲打擊這一違法犯罪行為，通過修正案的形式將這種犯罪行為的性質(zhì)確定為法定犯，并認(rèn)定只要違反了我國現(xiàn)有各種法律法規(guī)中的規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重就可以適用此規(guī)定定罪量刑。盡管目前我國現(xiàn)有的關(guān)于公民個(gè)人信息的法律法規(guī)還處于零散、沒有體系的狀態(tài)，但刑法修正案中的這一規(guī)定已經(jīng)可以統(tǒng)籌全局。

縱觀世界法律實(shí)踐，個(gè)人隱私信息都是十分寶貴的，為了能夠完善保護(hù)個(gè)人信息，不僅僅需要對此類行為開啟刑法追責(zé)，更為重要的是建立一個(gè)完善的個(gè)人信息保護(hù)體系，變事后追責(zé)為事前震懾。在這一點(diǎn)上，我國目前只通過刑法修正案的頒布來完善，還沒有一部專門的法律能夠系統(tǒng)集中闡述這一問題，從而提供一個(gè)全方位的公民個(gè)人信息保護(hù)，也能讓很多懸而未決的法律適用問題和與其他法律銜接問題都能夠得到解決。

參考文獻(xiàn)：

[1]陳文昊.網(wǎng)絡(luò)提供信息與被害人自我答責(zé)——以侵犯公民個(gè)人信息犯罪為視角.河南牧業(yè)經(jīng)濟(jì)學(xué)院學(xué)報(bào).2016（6）.

[2]房慧穎、胡荷佳.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者侵犯公民個(gè)人信息犯罪的刑法分析.鐵道警察學(xué)院學(xué)報(bào).2016（2）.

[3]范雅璐.出售、非法提供公民個(gè)人信息罪若干疑難問題探討.華東政法大學(xué).2015.endprint