徐呂+沈紅林

高校畢業(yè)生就業(yè)過程中，必然與外界發(fā)生協(xié)議或合同的簽訂行為，難免產(chǎn)生合法權(quán)益遭受侵害的情況。本文就高校畢業(yè)生三方協(xié)議簽訂、實(shí)習(xí)、勞動(dòng)合同簽訂常見的法律問題進(jìn)行梳理和分析，以期為高校畢業(yè)生就業(yè)維權(quán)提供法律依據(jù)參考。

一、就業(yè)協(xié)議書與權(quán)益保障

全國普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書是由教育部高校學(xué)生司統(tǒng)一制定、各省市教育主管部門印制的，為維護(hù)國家就業(yè)計(jì)劃的嚴(yán)肅性，明確畢業(yè)生、用人單位、學(xué)校在畢業(yè)生就業(yè)工作中的權(quán)利和義務(wù)，由畢業(yè)生、用人單位、學(xué)校三方簽訂的協(xié)議（以下簡稱就業(yè)協(xié)議書）。就業(yè)協(xié)議書經(jīng)三方簽署后方為有效，作為編制派遣方案和將來雙方訂立勞動(dòng)合同的依據(jù)，具有民事合同的性質(zhì)，發(fā)生爭議后，主要依據(jù)《民法》《合同法》和國家關(guān)于高校畢業(yè)生就業(yè)的規(guī)定來解決。

（一）訂立就業(yè)協(xié)議書的法律步驟

根據(jù)《合同法》第21條規(guī)定：“承諾人是要約人同意要約的意思表示?！睆姆梢饬x上來講，就業(yè)協(xié)議書的訂立一般需要經(jīng)歷兩個(gè)步驟，即要約和承諾。根據(jù)《合同法》第14條：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：內(nèi)容具體確定，表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束?！币s一般被定義為：當(dāng)事人一方向另一方提出合同條件，希望另一方接受的意思表示。在簽訂就業(yè)協(xié)議過程中，畢業(yè)生作為接受要約的人稱之為“受要約人”，用人單位作為發(fā)出要約的人稱之為“要約人”，協(xié)議一旦簽訂，則表示畢業(yè)生、用人單位均認(rèn)同協(xié)議內(nèi)容，并承諾履行協(xié)議內(nèi)容，受法律規(guī)定的限制，若其中一方違反協(xié)議，均要承擔(dān)違約責(zé)任。

（二）簽訂就業(yè)協(xié)議書應(yīng)該遵守的原則

就業(yè)協(xié)議書的簽訂主要包括以下三個(gè)方面的原則：第一，誠實(shí)守信原則，在簽訂就業(yè)協(xié)議時(shí)，各方主體都要誠實(shí)、守信，任何一方不得有欺詐行為。比如用人單位對(duì)畢業(yè)生的工作崗位、薪酬待遇、工作環(huán)境、工作時(shí)間等進(jìn)行虛假宣傳和刻意隱瞞，以誘導(dǎo)畢業(yè)生進(jìn)行簽約，畢業(yè)生對(duì)用人單位應(yīng)該如實(shí)說明自己的主修課程、所獲得的榮譽(yù)、證書等方面的情況。第二，主體合法原則，簽訂就業(yè)協(xié)議的當(dāng)事方必須具有合法的主體資格。如果畢業(yè)生在派遣時(shí)未取得畢業(yè)資格，用人單位可以不執(zhí)行就業(yè)協(xié)議，不予接收，且不用承擔(dān)法律責(zé)任。第三，平等自愿原則，三方在簽訂就業(yè)協(xié)議時(shí)的法律地位是平等的，任何一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。比如用人單位不應(yīng)該在簽訂就業(yè)協(xié)議時(shí)要求大學(xué)畢業(yè)生承擔(dān)過高數(shù)額的違約金，更不能要求大學(xué)畢業(yè)生繳納就業(yè)保證金，學(xué)校也不能采用行政手段要求畢業(yè)生（定向生、委培生等特殊情況除外）到指定單位就業(yè)。

（三）無效就業(yè)協(xié)議

無效就業(yè)協(xié)議，是指由于存在一定的事由，協(xié)議雖然已經(jīng)簽訂，卻不具有法律約束力的就業(yè)協(xié)議。一般指違反相關(guān)法律法規(guī)或其基本原則而簽訂的就業(yè)協(xié)議。常見的無效就業(yè)協(xié)議分為以下5類：第一，協(xié)議一方或者雙方不具備合法的主體資格；第二，就業(yè)協(xié)議內(nèi)容不合法或者損害公共利益；第三，請(qǐng)人代簽的就業(yè)協(xié)議；第四，就業(yè)協(xié)議中補(bǔ)充協(xié)議條件不成立的，比如補(bǔ)充協(xié)議中要求畢業(yè)生取得畢業(yè)證或?qū)W位證，在未取得畢業(yè)證或?qū)W位證時(shí)，可視為協(xié)議未生效，協(xié)議的生效基于一定的條件達(dá)成與否；第五，違反就業(yè)協(xié)議簽訂基本原則而簽訂的就業(yè)協(xié)議，比如采取欺騙等違法手段簽訂的就業(yè)協(xié)議。

（四）違約責(zé)任

高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議在法律性質(zhì)上屬于民法、合同法上的“預(yù)約”，相當(dāng)于我們所熟知的“合同”的一種，根據(jù)《民法通則》第111條、第112條的規(guī)定，三方中若有一方違反，均需承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。例如畢業(yè)生按規(guī)定時(shí)間去單位報(bào)到，用人單位拒絕接收，畢業(yè)生可根據(jù)三方協(xié)議約定，向用人單位主張違約賠償。同時(shí)，畢業(yè)生未經(jīng)單位同意，單方毀約的也應(yīng)該承當(dāng)相應(yīng)的違約責(zé)任。值得大家注意的是，即使就業(yè)協(xié)議中沒有約定違約金，用人單位或畢業(yè)生也可根據(jù)造成的損失，向毀約方主張賠償。對(duì)于違約金金額，只要不過分高都算合理。根據(jù)《合同法》第114條第二款規(guī)定的“約定的違約金過分高于造成損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少”，在就業(yè)協(xié)議中所約定的違約金，一般按照用人單位招聘一名員工的成本計(jì)算，違約金一般不超過用人單位招聘一名員工成本的130%。

二、大學(xué)生頂崗實(shí)習(xí)期間的法律保障

頂崗實(shí)習(xí)作為人才培養(yǎng)模式的一種途徑，是學(xué)生就業(yè)的一個(gè)重要培養(yǎng)環(huán)節(jié)，在職業(yè)院校中得到廣泛應(yīng)用。有的畢業(yè)生在簽訂就業(yè)協(xié)議后，取得畢業(yè)證前會(huì)被要求到單位的具體崗位上實(shí)習(xí)一段時(shí)間。若在此實(shí)習(xí)期間發(fā)生意外傷害，一般不能認(rèn)定為嚴(yán)格意義上的工傷，此類事件一般按照民事侵權(quán)來向企業(yè)要求賠償。另外，大多數(shù)學(xué)校都會(huì)為頂崗實(shí)習(xí)期間的學(xué)生購買頂崗實(shí)習(xí)校方責(zé)任險(xiǎn)，經(jīng)過校方及保險(xiǎn)公司核定后，可爭取到相應(yīng)保險(xiǎn)公司的額外賠償。

按照我國現(xiàn)行的法律規(guī)定，工傷是指勞動(dòng)者在從事生產(chǎn)勞動(dòng)或與之相關(guān)的工作時(shí)，發(fā)生意外傷害，包括事故傷殘、職業(yè)病以及因這兩種情況造成死亡的情況。若屬于工傷，可依據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第29條：“職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病進(jìn)行治療，享受工傷醫(yī)療待遇” 的規(guī)定，向用人單位提出工傷損害的賠償請(qǐng)求。然而參加頂崗實(shí)習(xí)學(xué)生雖然所從事的工作與企業(yè)職工無異，但其身份仍屬于學(xué)生，其主要目的是為獲得工作技能和經(jīng)驗(yàn)，不屬于嚴(yán)格意義上的“勞動(dòng)者”，或勞動(dòng)法意義上的職工，故不能依據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》來要求企業(yè)進(jìn)行賠償。

三、勞動(dòng)合同中的權(quán)益保障

勞動(dòng)合同是高校畢業(yè)生和用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系的基本法律形式，其明確了當(dāng)事雙方的權(quán)利和義務(wù)。當(dāng)畢業(yè)生與用人單位發(fā)生勞動(dòng)爭議時(shí)，主要依據(jù)《勞動(dòng)法》《勞動(dòng)合同法》來解決。以下就勞動(dòng)合同中易發(fā)生糾紛的環(huán)節(jié)進(jìn)行闡述，以提高畢業(yè)生利用法律維護(hù)自身權(quán)益的意識(shí)。

（一）勞動(dòng)合同的內(nèi)容

《勞動(dòng)法》第19條規(guī)定，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立，必須包括勞動(dòng)合同的期限、工作內(nèi)容、勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)條件、勞動(dòng)報(bào)酬、勞動(dòng)紀(jì)律、合同終止條件、違反合同的責(zé)任7個(gè)方面的內(nèi)容。除此之外，當(dāng)事雙方也可協(xié)商約定其他內(nèi)容，但不得違反相應(yīng)法律、法規(guī)，最大限度地保護(hù)勞動(dòng)者的權(quán)益。

（二）勞動(dòng)合同中的試用期

試用期顧名思義就是勞動(dòng)關(guān)系的試驗(yàn)階段，是用人單位和勞動(dòng)者為相互了解而約定的考察期，是雙方相互試用的過程。在此期間，用人單位考察畢業(yè)生的工作能力，畢業(yè)生也考察用人單位的情況，作為勞動(dòng)關(guān)系的特殊階段，其特殊性主要體現(xiàn)在以下四個(gè)方面：

第一，試用期最長不超過6個(gè)月。根據(jù)《勞動(dòng)法》第21條規(guī)定：“勞動(dòng)合同可以約定試用期，試用期最長不得超過6個(gè)月”。具體來說就是，勞動(dòng)合同期限不滿6個(gè)月的，不設(shè)試用期；勞動(dòng)合同期限在6個(gè)月到1年的，試用期最長不超過1個(gè)月；勞動(dòng)合同期限在1至3年的，試用期最長不得超過3個(gè)月；勞動(dòng)合同期限在3年以上的，試用期最長不得超過6個(gè)月。

第二，試用期合同無效。根據(jù)《勞動(dòng)部關(guān)于貫徹執(zhí)行之中華人民共和國勞動(dòng)法若干問題的意見》的規(guī)定：“勞動(dòng)者被用人單位錄用后，雙方可以在勞動(dòng)合同中約定試用期，試用期應(yīng)包括在勞動(dòng)合同期限內(nèi)”。這就是說，試用期不是勞動(dòng)合同中的法定條款，可以約定也可以不約定。而如果約定試用期，則只能在勞動(dòng)合同中約定，勞動(dòng)合同是試用期存在的前提條件。也就是說只簽訂試用期合同，而不簽訂勞動(dòng)合同的，試用期不成立，此時(shí)的“試用期”合同的期限可視作勞動(dòng)合同期限，仍然受勞動(dòng)法的約束，同時(shí)，勞動(dòng)者也受勞動(dòng)法的保護(hù)。

第三，有理由退工。根據(jù)《勞動(dòng)法》第25條規(guī)定，在試用期內(nèi)，用人單位必須有證據(jù)證明勞動(dòng)者不符合錄用條件時(shí)，方可單方解除勞動(dòng)合同。也就是說，在試用期內(nèi)，用人單位可以單方面解除勞動(dòng)合同，但必須有充分證據(jù)證明畢業(yè)生不符合錄用條件，舉證的責(zé)任完全由用人單位承擔(dān)。

第四，無理由走。依照《勞動(dòng)法》第22條規(guī)定，勞動(dòng)者在試用期內(nèi)只要“通知”單位就可以解除勞動(dòng)合同，無須提供任何理由。

（三）勞動(dòng)合同中的違約金

一些企業(yè)在與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，為留住員工，隨意約定高額違約金，導(dǎo)致勞動(dòng)者蒙受經(jīng)濟(jì)損失。而根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第25條規(guī)定，僅有以下兩種情形是可以約定違約金的，除此兩種情形外均屬于違法行為。

第一，依據(jù)《勞動(dòng)合同法》22條規(guī)定：用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動(dòng)者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。用人單位與勞動(dòng)者約定服務(wù)期的，不影響按照正常的工資調(diào)整機(jī)制提高勞動(dòng)者在服務(wù)期期間的勞動(dòng)報(bào)酬。

第二，依據(jù)《勞動(dòng)合同法》23條規(guī)定：用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。