淺議遺囑公證

陳一飛/湖北省武漢市洪興公證處

淺議遺囑公證

陳一飛/湖北省武漢市洪興公證處

從遺囑公證的特征與特點入手，分析我國遺囑公證的現(xiàn)行法律實踐中的幾個重點環(huán)節(jié)和事項的各種情形，提出了依據(jù)《遺囑公證細則》等操作性文件，從嚴掌握工作程序、明晰遺囑生效確認標準等遺囑公證中有針對性的實施建議，有效提升其效力和權(quán)威性，不斷提高公眾對遺囑公證的認識水平。

公證；遺囑；財產(chǎn)繼承

隨著我國市場經(jīng)濟的發(fā)展以及“依法治國”方略的不斷推進，人們物質(zhì)文化生活及法律意識都在發(fā)生著深刻的變化，越來越多的人從一窮二白的“無產(chǎn)階級”變成有房有車的“有產(chǎn)階級”，這種變化固然欣喜，然而財富的增加必然伴隨著利益的分配更加復(fù)雜。因繼承關(guān)系而產(chǎn)生的矛盾與糾紛已成為社會生活中的熱點問題。如何在財富分配過程中尋找最佳平衡點，是許多有產(chǎn)一族內(nèi)心糾結(jié)的一道難題。遺囑作為一種民事法律行為，法律規(guī)定的目的在于對公民私有財產(chǎn)處分權(quán)的保護，而公民也愿意通過遺囑，在生前對其將來遺留的財產(chǎn)事先做安排，這種做法及意愿隨著法治進程的推進必然更加普遍。在現(xiàn)實生活中，立遺囑的大多是老年人，在司法實踐中，遺囑糾紛層出不窮，有愈演愈烈之勢，經(jīng)常導(dǎo)致遺囑全部或部分失效。目前，社會對公證遺囑的認知度越來越高，這也給公證機構(gòu)和公證員提出了更高的要求。公證員如何對立遺囑行為的真實性、合法性加以證明，真正體現(xiàn)公證遺囑的最高效力，維護正常的民事流轉(zhuǎn)，是我們每位公證員應(yīng)該思考的問題。

一、遺囑的特點

遺囑是公證領(lǐng)域中一項傳統(tǒng)業(yè)務(wù)，日常辦證過程中經(jīng)常遇到，其具有以下特點：

1.人群特殊

辦理遺囑公證申請人大多是老年人．由于這類老人所處的時代和經(jīng)歷，接受過高等教育的為數(shù)不多，法律的認知能力差，接收法言法語的能力較弱，再加上歲月不饒人，書寫能力、理解能力、聽力都退化不少，而且，老年人屬于社會弱勢群體，一旦辦證過程中出現(xiàn)瑕疵或錯誤，易引起媒體的放大鏡效應(yīng)，社會影響較大，對公證機構(gòu)的公信力產(chǎn)生很大的破壞力。

2.利益沖突比較集中

遺囑繼承公證往往會剝奪或限制部分法定繼承人的財產(chǎn)權(quán)利，關(guān)乎與個人身份緊密相關(guān)的經(jīng)濟權(quán)利的予奪取舍，關(guān)乎家庭成員間親緣關(guān)系、利益關(guān)系的調(diào)配梳理，然而遺囑公證發(fā)生糾紛一般都是在立遺囑人去世以后，其未得到財產(chǎn)的法定繼承人都會對遺囑的真實性及合理性產(chǎn)生種種質(zhì)疑，容易引發(fā)利害關(guān)系人的訴訟、投訴。

3.程序多

遺囑公證作為一種當事人生前處理其財產(chǎn)死后歸屬問題的公證、對當事人及其家庭、親屬具有很重要的意義。遺囑公證需要和當事人詳細談話，了解當事人的家庭狀況、所要處理的財產(chǎn)狀況以及其對于死后財產(chǎn)處理的意愿，而因為立遺囑人的情況不同，還需要根據(jù)實際情況在辦理公證時進行錄音或者錄像，這就使得辦理遺囑公證需要比辦理其他公證更加復(fù)雜，耗時耗力更大。有時按手印，甚至提取十指指紋，所以程序較多。

二、公證遺囑的優(yōu)點

目前公證行業(yè)在社會上認知度還停留在較低水平，如何吸引身體贏弱的老人通過辦理遺囑公證來保護自己的合法權(quán)益?必須充分宣傳公證遺囑的優(yōu)點和好處。公證遺囑的優(yōu)點在于它的法律效力優(yōu)先于其他四種遺囑形式，根據(jù)《繼承法》第二十條規(guī)定：“自書、代書，錄音、口頭遺囑都不得撤銷、變更公證遺囑。”當事人希望自己的最后意愿能夠?qū)崿F(xiàn)，而其他的遺囑形式都不能使當事人確信自己的最后意愿能夠最終實現(xiàn)，公證遺囑則因其非常確定的效力吸引了當事人。經(jīng)過公證的遺囑在行政管理或民事訴訟中都可直接認定，無需當事人另行舉證，一旦發(fā)生糾紛，公證遺囑對于證明遺囑人的意思表示是最有力證據(jù)，因此在老人樸素觀念里，公證遺囑最被他們所認同。

三、遺囑公證在辦理中應(yīng)關(guān)注的重點

1.開神智是否清醒的證明

公證員必須確認當事人具有遺囑行為能力。一般而言，現(xiàn)今世界各國都規(guī)定當事人立遺囑時必須神智清楚。精神病人在神智清楚期間所立遺囑有效。至于如何判斷立遺囑人是否神智清楚，很多國家一般以醫(yī)生的證明為依據(jù)，如法國、日本、韓國等。我國在實踐中一般由公證員來判斷立遺囑人是否神智清楚。如立遺囑人是老年人或者間歇性精神病人的，應(yīng)當測試其對事物的識別、反應(yīng)能力并記錄在詢問筆錄中。每一個立遺囑人的身后都會有一個故事，這些故事來源于立遺囑人的家庭組成和生活狀況。在辦理遺囑公證時，尤其是上年紀的立遺囑人往往很樂于談及他們的生活經(jīng)歷，公證員可以抓住要點進行記錄。其中包括立遺囑人有過幾次婚姻?如果喪偶或離異，至今是否單身?立遺囑人生育過多少子女?立遺囑人的父母親情況?立遺囑人是否收養(yǎng)子女?是否有缺乏勞動能力又沒有生活來源的人需要扶養(yǎng)?與其共同生活的人的情況等等。通過看似拉家常隨意的交談，捕捉對我們判斷該事項有用的信息，建議對七十歲以上的老人去醫(yī)院開神智清楚的證明。當然，即使有醫(yī)院開的診斷證明，我們也不可掉以輕心，放松警惕，有診斷證明，也只能說明在開證明的當天，對醫(yī)生所提的問題，是有判斷能力的，辦理遺囑時還是應(yīng)當小心謹慎，不可輕易下判斷。

2.是否是真實意思表示

“你辦理該遺囑是自愿的嗎?有沒有受人欺騙和脅迫?”“是否自愿”在我們所有的談話筆錄里幾乎都有出現(xiàn)，對一些簡單的公證事務(wù)而言，當事人會覺得這 句話很多余，但這在辦理遺囑中就顯得相當重要了，我們在接待當事人時，都要詢問其是否是自愿辦理公證，尤其是在辦理像遺囑這種具體公證事項時，就必須更加耐心、細心地詢問當事人，以了解當事人的真實意愿。立遺囑的老人常常生活上需要其他人的照顧，或是跟隨子女或配偶而來，“如果我不給她(他)，我以后的生活怎么辦，他們會不會不照顧我了，如何面對”這些常常造成當事人內(nèi)心掙扎，也會在言談間透露出來，如果有這方面的表示。我們是不宜受理的。

3.共同遺囑是否能辦

如果老人雙方來到公證處要求辦理共同遺囑，是否可以受理視具體情況定，如果是任何一方去世后遺產(chǎn)歸另一方所有，這種情況可以受理。如果是共同給其他繼承人，因涉及遺囑的保密性和生效、變更、撤銷的條件，以及一方死亡后的執(zhí)行問題等在實踐中不便操作，建議分開立遺囑。

4.如何認定“無勞動能力又無生活來源”

在辦證過程中，對于是否缺乏勞動能力相對來說比較容易認定。無論是因年幼尚不具備勞動能力，還是因年老、疾病等喪失勞動能力，都屬于缺乏勞動能力之列。但是對于“沒有生活來源”的認定，比較難以把握。一般司法實踐中，某一個缺乏勞動能力的繼承人雖然有其他近親屬從經(jīng)濟上供養(yǎng)，但只要其本人無經(jīng)濟收入，就屬于“沒有生活來源”之列。

5.分清遺囑與贈與

有時候當事人只籠統(tǒng)的說把財產(chǎn)留給XXX。這時，我們一定要告知當事人是生前給還是去世后給，前者是贈與，后者是遺囑，因為這兩種行為產(chǎn)生的法律后果有很大的差異性。在現(xiàn)實中有不少老人辦理了贈與，在贈與標的物交付之后，贈與人與受贈人因種種原因變得矛盾激化，而贈與公證不能撤銷，背離了老人的初衷，也背離了公證服務(wù)為民的宗旨。相比較而言，遺囑公證于立遺囑人去世后才生效，這種方式，可以督促受益人盡孝，從而最大程度的保護老人的權(quán)益。

四、完善遺囑公證的建議

1.對遺囑細則從嚴掌握

審判實踐中有一些公證機構(gòu)的遺囑公證因為沒有給當事人錄音，被法院以程序瑕疵而撤銷公證，因此辦理遺囑公證的程序非常重要，目前可以作為依據(jù)的非常重要的一個參考是《遺囑公證細則》，《遺囑公證細則》十六條規(guī)定，公證人員在為年老體弱，危重傷病人，聾、啞、盲人，間歇性精神病患者、弱智者辦理遺囑公證時，與遺囑人談話時應(yīng)當錄音或錄像。根據(jù)目前我處的辦公條件，錄音錄像做起來難度不大，所以應(yīng)當在這方面嚴格遵循。該細則還規(guī)定遺囑人既不能簽字又無印章的，應(yīng)當以手印方式代替簽名或者蓋章，以按手印代替簽名或者蓋章的，公證人員應(yīng)當提取遺囑人全部的指紋存檔。若立遺囑人無法簽名，公證員應(yīng)記錄立遺囑人無法簽名的原因．并將立遺囑人認可蓋章、按捺指印作為遺囑成立的條件記人筆錄。在筆錄中公證員可記錄立遺囑人私章的使用情況．該枚私章是否使用過，立遺囑人是否有其他私章。

2.設(shè)立遺囑生效確認程序

根據(jù)《繼承法》第20條，公證遺囑效力最高。但立遺囑人生前可以立若干份公證遺囑，如何判斷當事人提交的公證遺囑就是“最后的公證遺囑”?公證遺囑只解決了遺囑設(shè)立時形式合法問題，并未解決繼承開始后，遺囑生效的確認問題。具體包括以下兩個方面：首先，遺囑是否是合法設(shè)立的；其次，遺囑是否一定是最后遺囑。遺囑可以在生前無限制地修改或撤銷，以最后設(shè)立的公證遺囑為準。是否存在遺囑不能生效的法定情形，公證員還要排除法律規(guī)定的遺囑繼承人不得繼承的情形：如殺害、虐待、遺棄被繼承人等情形。對遺囑效力的確認許多國家都設(shè)立了專門的法律程序。如美國，其遺囑效力確認程序大致是要求遺囑繼承人在遺囑人死亡后先將遺囑提交特定法院，進行一定期限的公示，并按規(guī)定通知遺囑人的法定繼承人，公示期滿如無疑義才能成為繼承的依據(jù)。公證遺囑雖然最具法律效力，但是由于目前在遺囑繼承方面對遺囑確認程序的法律缺失，以及是否是最后一份公證遺囑難以確定、遺囑效力的可變性、遺囑繼承人以外的法定繼承人不予配合等原因，在辦理遺囑繼承公證時，仍將可能出現(xiàn)終止辦證的結(jié)局，建議完善相關(guān)立法解決上述問題。

[1]馬麟.論遺囑公證的合理性與未來發(fā)展[J].中國公證,2016(01).

[2]趙莉.我國遺囑見證制度之重構(gòu)[J].海峽法學,2013(1).

陳一飛（1967.5-），男，公證員，主要從事法律和公證工作與研究。