職業(yè)衛(wèi)生“三同時”違法行為的處理

◎莫曉群 歐志文

職業(yè)衛(wèi)生“三同時”違法行為的處理

◎莫曉群 歐志文

職業(yè)病防治法從2002年頒布，經(jīng)過兩次修正，監(jiān)管執(zhí)法主體劃轉(zhuǎn)到安全監(jiān)管部門，導(dǎo)致對用人單位監(jiān)管上存在著不連續(xù)性，尤其是很多用人單位未開展職業(yè)衛(wèi)生“三同時”便投入生產(chǎn)，這些歷史遺留的問題如何處理，還存在較大的爭議，本文將基于行政違法行為兩年追溯期限，對用人單位未開展職業(yè)衛(wèi)生“三同時”違法行為進行探討。

2002年頒布的職業(yè)病防治法規(guī)定了新建、改建、擴建建設(shè)單位要開展職業(yè)衛(wèi)生“三同時”工作，并規(guī)定衛(wèi)生行政部門為執(zhí)法主體， 2011年第一次修訂職業(yè)病防治法，修訂后，安全監(jiān)管部門負責(zé)職業(yè)衛(wèi)生“三同時”的監(jiān)管，但是職業(yè)衛(wèi)生監(jiān)管職能在市縣一級基本到在2012年后才陸續(xù)完成職能劃轉(zhuǎn)，而在職能劃轉(zhuǎn)未將原有職業(yè)衛(wèi)生監(jiān)管人員劃歸到安全監(jiān)管部門，也沒有給安全監(jiān)管部門增加人員編制，導(dǎo)致工作一直滯后。所以存在監(jiān)管真空，造成許多職業(yè)衛(wèi)生“三同時”違法行為現(xiàn)狀。

中華人民共和國行政處罰法第二十九條規(guī)定，違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰，若違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計算。然而，如何辨別違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)，卻一直困擾著執(zhí)法實踐。對于如何處理未開展職業(yè)衛(wèi)生“三同時”的用人單位，目前還存在較大的爭論，困擾著實踐工作?；诖耍疚膶β殬I(yè)衛(wèi)生“三同時”違法行為追訴時效及如何處理未落實職業(yè)衛(wèi)生“三同時”的用人單位進行探討，以求教同行。

違法行為結(jié)束的判斷

根據(jù)學(xué)界對違法犯罪狀態(tài)的認識，持續(xù)狀態(tài)違法行為應(yīng)是違法行為和狀態(tài)同時處于持續(xù)違法的狀態(tài)。如何確定違法行為結(jié)束，目前在監(jiān)督實踐中有三種觀點：一是違法行為的結(jié)束; 二是違法行為狀態(tài)結(jié)束; 三是行為和狀態(tài)同時結(jié)束。 但是，在實踐過程中，即違法行為和狀態(tài)一起結(jié)束，但違法行為的后果不一定消失，所以違法行為和違法行為后果不能混為一談。例如，未經(jīng)規(guī)劃批準就擅自搭建的建構(gòu)筑物，就是典型的不法行為與不法狀態(tài)已經(jīng)結(jié)束，但不法行為產(chǎn)生的后果不一定消失。因此筆者認為不能以違法行為產(chǎn)生的后果還存在而認為違法行為未結(jié)束。下面將以職業(yè)衛(wèi)生“三同時”違法行為的結(jié)束進行分析

職業(yè)衛(wèi)生 “三同時”是指，建設(shè)項目在可行性論證階段，需要進行職業(yè)病危害預(yù)評價、在項目施工前進行職業(yè)病防護設(shè)施設(shè)計、項目竣工后在試運行期間開展控制效果評價并進行竣工驗收。在這里就有很明確的時間界限，如果項目已經(jīng)正常生產(chǎn)而還沒有開展預(yù)評價、職業(yè)病防護設(shè)施設(shè)計和控制效果評價，那么就應(yīng)該認為項目未開展職業(yè)衛(wèi)生“三同時”這一違法行為已經(jīng)終了，這種違法也就變成了既成事實，而這一違法行為產(chǎn)生的后果不一定結(jié)束，如各類危害因素超標排放。

職業(yè)衛(wèi)生“三同時”違法行為的處罰

前文對職業(yè)衛(wèi)生“三同時”違法行為終了進行分析，那么接下來就如何給予違法行為處罰進行探討，職業(yè)衛(wèi)生“三同時”，每一步都有具體的時間節(jié)點要求，如職業(yè)病危害預(yù)評價是在可行性論證階段，也就是項目立項之前，職業(yè)病防護設(shè)施設(shè)計是在項目動工之前，職業(yè)病危害控制效果評價是在項目試運行期間。當(dāng)建設(shè)項目未開展預(yù)評價、職業(yè)病防護設(shè)施設(shè)計專篇和控制效果評價行為時，應(yīng)根據(jù)具體的時間具體分析。對于未開展預(yù)評價，認定的時間節(jié)點應(yīng)該是項目立項當(dāng)日，比如項目在2012年10月10日立項，而該項目為進行職業(yè)病危害預(yù)評價，那么在2014年10月10日則可對該違法行為進行處罰，而到了2014年10月11日，再對該違法行為進行處罰，就違反行政處罰法規(guī)定兩年的追溯期限。以此類推職業(yè)病防護設(shè)計專篇則是在項目開工之日為時間節(jié)點，控制效果評價則時間節(jié)點為項目正式運行當(dāng)日。

既成事實的“三同時”違法行為處理建議

對職業(yè)病防治法頒布前的建設(shè)項目或建設(shè)項目“三同時”違法行為超過兩年期限的處理，不能一刀切的予以罰款，應(yīng)從職業(yè)病防治法要求建設(shè)項目開展“三同時”的本意考慮，建設(shè)項目職業(yè)衛(wèi)生“三同時”根本上說是辨別將會產(chǎn)生的危害因素，從源頭上控制職業(yè)危害因素對勞動者的健康損害。對于既成事實的這些“三同時”違法行為，因采取相應(yīng)的補救措施，目前有的地方要求存在既成事實的“三同時”違法行為的用人單位補做控制效果評價，但從依法行政角度上看，違反了行政處罰法，存在違法行政；從技術(shù)角度上看，控制效果評價的編制是要以職業(yè)病防護設(shè)施設(shè)計專篇和職業(yè)病危害預(yù)評價為基礎(chǔ)，如沒有進行防護設(shè)施設(shè)計專篇和職業(yè)病危害預(yù)評價，控制效果評價也是紙上談兵。因此，筆者認為，如依法要求用人單位進行現(xiàn)狀檢測評價，通過檢測評價，對存在的問題進行整改，尤其是從技術(shù)上進行改進，從而達到控制危害因素對勞動者健康的損害。

（作者單位：1.賀州市安全生產(chǎn)培訓(xùn)中心；2.賀州市安全生產(chǎn)監(jiān)察支隊）