傅蔚岡

到目前為止，民法的經(jīng)典理論都是把個(gè)人信息作為人格權(quán)的一部分，而不是將其視為財(cái)產(chǎn)權(quán)。不過在現(xiàn)實(shí)實(shí)踐中，盡管用戶個(gè)人的身份信息不是財(cái)產(chǎn)權(quán)，給商家?guī)淼睦鎱s是巨大的，甚至可以直接轉(zhuǎn)化為財(cái)產(chǎn)。于是，我們就遇到了互聯(lián)網(wǎng)社會(huì)的兩個(gè)問題：用戶在網(wǎng)絡(luò)上留下的身份信息是歸誰的，誰可以使用這些信息？當(dāng)用戶不愿意使用某個(gè)網(wǎng)絡(luò)時(shí)，他該如何在網(wǎng)絡(luò)上消除相關(guān)信息？

互聯(lián)網(wǎng)了解你的喜好

1993年7月5日，漫畫家彼得·施泰納（Peter Steiner）在《紐約客》上創(chuàng)造了一幅漫畫：這幅畫中有兩只狗，其中一只坐在計(jì)算機(jī)前的一張椅子上，另一只狗坐在地板上。這幅畫的標(biāo)題叫“在互聯(lián)網(wǎng)上，沒人知道你是一條狗”（On the Internet， nobody knows you're a dog）。在后來相當(dāng)長(zhǎng)一段時(shí)間內(nèi)，提起互聯(lián)網(wǎng)上的ID時(shí)，時(shí)不時(shí)有人以這句話來調(diào)侃，意即互聯(lián)網(wǎng)上個(gè)人信息會(huì)得到充分保護(hù)。

當(dāng)施泰納說“在互聯(lián)網(wǎng)上，沒人知道你是一條狗”的時(shí)候，互聯(lián)網(wǎng)還是一個(gè)小眾的服務(wù)。一個(gè)可供佐證的數(shù)據(jù)是在1993年7月，全世界聯(lián)網(wǎng)的主機(jī)只有131萬臺(tái)，網(wǎng)民也是屈指可數(shù)。1993年，能讓普通網(wǎng)民上網(wǎng)使用的瀏覽器Mosaic剛剛被發(fā)明——普通民眾沒有機(jī)會(huì)上網(wǎng)，雅虎和亞馬遜要到一年后的1994年成立，谷歌的創(chuàng)始人布林和佩奇還未相識(shí)，臉書的創(chuàng)始人扎克伯格還只有10歲……

之所以在互聯(lián)網(wǎng)上沒人知道你是一條狗，很重要的一個(gè)原因是當(dāng)時(shí)的搜索技術(shù)很不發(fā)達(dá)。但是隨著網(wǎng)絡(luò)搜索技術(shù)的增強(qiáng)，尤其是互聯(lián)網(wǎng)被廣泛地應(yīng)用于商業(yè)活動(dòng)的今天，“在互聯(lián)網(wǎng)上，沒人知道你是一條狗”就是一句笑話了：別人不僅知道你是誰，而且很有可能比你自己更了解你的喜好。你在很多網(wǎng)站購物的時(shí)候，是不是曾遇到它推薦給你的產(chǎn)品正是你當(dāng)時(shí)想買的，或者是你沒想到但是比你自己想的更為周到的？

為什么網(wǎng)絡(luò)能夠知道我們的喜好？很重要的一點(diǎn)就是我們?cè)诰W(wǎng)絡(luò)上的活動(dòng)軌跡被商家知悉了。之前我們認(rèn)為，互聯(lián)網(wǎng)之所以能夠獲得廣大用戶的青睞，這是因?yàn)樗軌蚪o用戶提供更為便捷的服務(wù)。今天我們無論在哪個(gè)網(wǎng)站上購物或者購買服務(wù)，大都可以在相關(guān)產(chǎn)品或者服務(wù)項(xiàng)下作出評(píng)價(jià)，無論衣食住行。通過用戶的評(píng)價(jià)體系，互聯(lián)網(wǎng)建立起了一個(gè)約束用戶和商家的聲譽(yù)機(jī)制。網(wǎng)絡(luò)通過聲譽(yù)機(jī)制減少了信息不對(duì)稱，從而使得交易半徑能夠無窮大。而在以往的線下市場(chǎng)，聲譽(yù)機(jī)制則是借助于口口相傳，很難通過文字來驗(yàn)證。但是互聯(lián)網(wǎng)使得一切行為都可追溯，一切聲譽(yù)都可視，使得原本只限于一小部分人知曉的信息也被擴(kuò)散了。

正是因?yàn)榇耍ヂ?lián)網(wǎng)從最初的購物開始，進(jìn)入了各個(gè)行業(yè)。越多的人使用互聯(lián)網(wǎng)購物或者使用其他服務(wù)，就會(huì)在網(wǎng)絡(luò)上留下更多的有關(guān)相關(guān)產(chǎn)品或者服務(wù)的評(píng)價(jià)，而相關(guān)評(píng)價(jià)增加，那么這些產(chǎn)品或者服務(wù)的信息就會(huì)越來越可靠。換句話說，互聯(lián)網(wǎng)上的信息之所以是可信的，那是因?yàn)榘阄以趦?nèi)的廣大用戶參與其中的結(jié)果。

當(dāng)我們?cè)诨ヂ?lián)網(wǎng)上留下越來越多相關(guān)產(chǎn)品或者服務(wù)的評(píng)價(jià)造福他人的時(shí)候，實(shí)際上也讓包括服務(wù)商在內(nèi)的更多機(jī)構(gòu)和個(gè)人知曉了我們的消費(fèi)習(xí)慣。為什么商家能夠給你推薦你意想不到的產(chǎn)品？實(shí)際上就是它抓取了我們?cè)诨ヂ?lián)網(wǎng)上留下的相關(guān)信息——不只是購物信息，恐怕還有我們的評(píng)價(jià)。這種信息在以往的線下是不可想象的，我們到一家餐館或者商店消費(fèi)時(shí)，一手交錢一手交貨之后對(duì)方就不會(huì)留有我們消費(fèi)的蛛絲馬跡，但是在互聯(lián)網(wǎng)上，所有的信息都留痕了。

便利的服務(wù)是信息讓渡的結(jié)果

我們今天之所以能夠在互聯(lián)網(wǎng)上獲得這么便利的服務(wù)，很大程度上就是我們?cè)谧尪上嚓P(guān)信息的結(jié)果——如果說不是隱私的話。事實(shí)上，我們?cè)诨ヂ?lián)網(wǎng)上的很多信息如果在線下就是我們的隱私——比如說，你并不想讓別人知道你經(jīng)常光顧哪家餐廳、點(diǎn)了什么菜、花了多少錢。但是在互聯(lián)網(wǎng)上的你卻會(huì)將這些信息公開出來。公開的原因并不是為了炫耀，而是為了讓評(píng)價(jià)更有公信力，為了更加便利別人的消費(fèi)。當(dāng)然，你也會(huì)從他人的信息中受益。

尤其是在移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)出現(xiàn)以后，我們的更多信息被服務(wù)商掌握。如果說在PC機(jī)時(shí)代的互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)只是通過用戶在互聯(lián)網(wǎng)上留下的痕跡來畫像，但是在移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代，我們則是將很多信息都開放給了服務(wù)商，包括但不限于通訊錄和地理位置等。服務(wù)商會(huì)根據(jù)你現(xiàn)在所處的位置給你推送相關(guān)的服務(wù)。如果現(xiàn)在還有一個(gè)APP無法根據(jù)此作出相關(guān)判斷時(shí)，只能說這個(gè)APP的服務(wù)沒有以用戶為本了。

換句話說，用戶之所以獲得了比以往更多的便利，很大程度上是個(gè)人向平臺(tái)——主要是各大互聯(lián)網(wǎng)公司讓渡了部分用戶信息或者個(gè)人隱私的產(chǎn)物，平臺(tái)可以借助所有用戶提供的信息，向所有的用戶提供更為便捷的服務(wù)。

之所以用讓渡一詞，這意味著平臺(tái)和用戶的法律地位是平等的，交易要達(dá)成，那么兩個(gè)主體之間就會(huì)設(shè)定權(quán)利義務(wù)關(guān)系，類似的權(quán)利義務(wù)關(guān)系往往會(huì)以用戶協(xié)議的方式存在。由于商家要和海量的用戶打交道，一對(duì)一的商議合同條款既不可能，也無必要，因而此類的用戶協(xié)議往往是由商家制定的格式條款。絕大多數(shù)用戶能做的往往是按下一個(gè)同意條款，甚至不會(huì)認(rèn)真地看下條款的內(nèi)容。同時(shí)，既然用戶協(xié)議是商家制定的，那么在這些合同條款中就必然會(huì)存在一些偏向于商家利益的條款。

個(gè)人信息條款的底線

到目前為止，民法的經(jīng)典理論都是把個(gè)人信息作為人格權(quán)的一部分，而不是將其視為是財(cái)產(chǎn)權(quán)。不過在現(xiàn)實(shí)的實(shí)踐中，盡管用戶個(gè)人的身份信息不能是財(cái)產(chǎn)權(quán)，但是給商家能帶來的利益卻是巨大的，甚至可以直接轉(zhuǎn)化為財(cái)產(chǎn)。比如說在《網(wǎng)絡(luò)安全法》實(shí)施之前，市場(chǎng)上存在著大量的倒賣用戶信息的行為。就在去年8月份，浙江紹興柯橋區(qū)法院審理了一件涉嫌侵犯公民個(gè)人信息罪的案件，原因就是有公司職員將包含公民個(gè)人信息的“cookie”倒賣給他人，導(dǎo)致客戶被人詐騙。

當(dāng)然，所有的公司都會(huì)禁止員工將公司擁有的個(gè)人信息出售給第三方謀利，但是也有一些公司會(huì)以公司的名義將其擁有的數(shù)據(jù)出售給第三方，這種行為該如何定性？當(dāng)然，對(duì)于像BAT這樣的巨頭而言，它們不可能作出向第三方機(jī)構(gòu)倒賣用戶個(gè)人信息的行為，因?yàn)閷?duì)它們而言，用戶信息是企業(yè)利潤(rùn)的增長(zhǎng)源泉，因此會(huì)盡各種努力保護(hù)用戶信息不被第三方機(jī)構(gòu)所竊取，甚至不同公司還因此發(fā)生爭(zhēng)議，而不是相反。比如說此前的3Q大戰(zhàn)，以及最近的華為和微信之間就用戶數(shù)據(jù)的爭(zhēng)議。當(dāng)然，并不只是華為一家，實(shí)際上，在小米云服務(wù)的《用戶協(xié)議》中也明確寫著：endprint

“用戶使用本服務(wù)即表示用戶同意根據(jù)小米公司隱私政策收集和使用有關(guān)用戶及用戶使用本服務(wù)的某些信息。用戶進(jìn)一步同意，基于向用戶提供本服務(wù)和其中任何功能的目的，小米公司可收集、使用、傳輸、處理和維護(hù)與用戶賬戶有關(guān)的信息?！?/p>

于是，我們就遇到了互聯(lián)網(wǎng)社會(huì)的第一個(gè)問題，用戶在網(wǎng)絡(luò)上留下的身份信息是歸誰的？誰可以使用這些信息？毫無疑問，用戶在登錄網(wǎng)絡(luò)時(shí)的信息是歸屬于用戶，但是將其使用權(quán)在相關(guān)范圍內(nèi)讓渡給平臺(tái)而已。也正是如此，《網(wǎng)絡(luò)安全法》中規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)者使用用戶信息的一個(gè)基本原則，那就是第四十一條規(guī)定的“應(yīng)當(dāng)遵循合法、正當(dāng)、必要的原則，公開收集、使用規(guī)則，明示收集、使用信息的目的、方式和范圍，并經(jīng)被收集者同意”。同時(shí)第四十二條還規(guī)定，如果“未經(jīng)被收集者同意，不得向他人提供個(gè)人信息”。這樣就在根本上明確了用戶信息的使用范圍，避免了用戶信息被網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)者用于其不愿意使用的領(lǐng)域。

第二個(gè)問題就是，當(dāng)用戶不愿意使用某個(gè)網(wǎng)絡(luò)時(shí)，他該如何在網(wǎng)絡(luò)上消除相關(guān)信息？我如果不滿意自己購買的商品，我可以在法律的范圍內(nèi)退換貨。但是當(dāng)我成為一個(gè)網(wǎng)站的注冊(cè)用戶并填報(bào)相關(guān)信息以后，我不滿意該網(wǎng)站提供的服務(wù)時(shí)，我該如何“退換貨”，即在該網(wǎng)站上徹底刪除我的信息？如果仔細(xì)觀察，我們就會(huì)發(fā)現(xiàn)在絕大多數(shù)網(wǎng)站上沒有找到相關(guān)的退出途徑?！拔也挥盟姆?wù)了，但是我的信息還在它那里”，很可能很多用戶都遇到過這個(gè)問題。

必須指出的是，注銷賬戶功能在《網(wǎng)絡(luò)安全法》中并沒有提及，網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)者卻在自己的用戶使用協(xié)議中載入相關(guān)的內(nèi)容，這意味著網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)者已經(jīng)意識(shí)到了只有提供有品質(zhì)的服務(wù)才能夠吸引用戶。而這恰恰是市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的好處，市場(chǎng)會(huì)提供各種各樣的服務(wù)供用戶選擇，而用戶也會(huì)選擇更在意用戶信息保護(hù)的網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)者。

從這個(gè)角度而言，盡管市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)會(huì)讓各個(gè)公司競(jìng)相獲取個(gè)人信息，但是只要法律作出底線安排，那么會(huì)有公司想方設(shè)法提供更好的服務(wù)來滿足用戶對(duì)信息安全的需求，支付寶等公司提出的注銷賬戶功能就是一例。就此而言，我們不必過于擔(dān)憂網(wǎng)絡(luò)給身份信息帶來的泄露風(fēng)險(xiǎn)。事實(shí)上，我們今天所能獲得的自由和便利，都是以某種程度上讓渡自己的信息為代價(jià)的。

編輯：鄭賓 393758162@qq.com

盡管市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)會(huì)讓各個(gè)公司競(jìng)相獲取個(gè)人信息，但是只要法律作出底線安排，那么會(huì)有公司想方設(shè)法提供更好的服務(wù)來滿足用戶對(duì)信息安全的需求，支付寶等公司提出的注銷賬戶功能就是一例。就此而言，我們不必過于擔(dān)憂網(wǎng)絡(luò)給身份信息帶來的泄露風(fēng)險(xiǎn)。endprint