薛曉潔

（730070 甘肅政法學院 甘肅 蘭州）

一、民事證據(jù)契約概述

（一）民事證據(jù)契約的概念

民事證據(jù)契約這一概念源于大陸法系，但是迄今為止，對于證據(jù)契約包含的內(nèi)容未取得一致，很多學者對于民事證據(jù)契約概念的理解大不相同。有學者認為，“關于訴訟上確定事實方法之訴訟契約，謂之證據(jù)契約”高橋宏志認為證據(jù)應當從廣義與狹義兩個角度進行界定，在廣義上，當事人之間就事實的確定方法達成的合意，包括舉證責任契約；而狹義的證據(jù)契約僅指證據(jù)限制契約。在高橋宏志廣、狹義的分類基礎之上，臺灣學者對于證據(jù)契約有了更加詳盡的認識，姜世明認為對于證據(jù)契約應當劃分多個層次來理解，可以將其分為最狹義、狹義、廣義與最廣義之分。最狹義的證據(jù)契約僅指證據(jù)方法契約；狹義的證據(jù)契約指自認、推定與證據(jù)方法契約；廣義的證據(jù)契約則包含了舉證責任契約，而以上所有關于認定事實的當事人合意就是最廣義上的證據(jù)契約。

在對以上幾種對于民事證據(jù)契約概念的理解中，筆者認為最廣義的證據(jù)契約說符合證據(jù)契約制度發(fā)展的趨勢，最廣義的證據(jù)契約書說充分的體現(xiàn)了對當事人合意的尊重，同時，體現(xiàn)了當事人的程序主體地位。筆者較為認同湯維建教授對證據(jù)契約所下的定義：證據(jù)契約指的是當事人在證明的各個環(huán)節(jié)上改變現(xiàn)有的法律的規(guī)定，并能產(chǎn)生實際效果的合意約定。

（二）證據(jù)契約與相關概念的辨析

1.證據(jù)契約與訴訟契約

訴訟契約是指雙方當事人在訴訟外或訴訟中對于現(xiàn)在或將來之一定糾紛，就民事訴訟有關行為所達成的旨在對訴訟程序之進行發(fā)生直接或間接影響的合意。訴訟契約是證據(jù)契約的上位概念，證據(jù)契約是訴訟契約在證據(jù)法層面的體現(xiàn)，除證據(jù)契約以外，訴訟契約還包括不起訴契約、合意管轄以及執(zhí)行程序中的和解等等。

從本質(zhì)上看，證據(jù)契約具有訴訟契約基本的特征與性質(zhì)。第一，二者皆為訴訟行為，對訴訟程序產(chǎn)生了或多或少的影響；第二，兩者都體現(xiàn)了當事人的自由處分原則，體現(xiàn)了當事人在訴訟程序中的主體地位；第三，兩者的目的都是為了促進訴訟程序的順利進行，提高訴訟的效率。

除以上的共通點以外，證據(jù)契約相較于訴訟契約還具有明顯的差別：第一，證據(jù)契約的范圍較為狹小，內(nèi)容較為單一，只局限于證據(jù)層面；第二，證據(jù)契約的運用需要借助于證據(jù)法中的專門知識；第三，證據(jù)契約在實踐中很容易侵犯法官的自由心證，所以，在效力的認定方面，認可度往往低于訴訟契約。

2.證據(jù)契約與私法契約

證據(jù)契約與私法契約都屬于契約，具有契約最本質(zhì)的特征，都符合契約中“雙方當事人平等、自愿、意思表示一致”的要件，但是證據(jù)契約為訴訟行為，而私法契約為實體上的私行為，二者有明顯的差別，證據(jù)契約多體現(xiàn)為在證據(jù)層面進行契約，對訴訟的程序進程產(chǎn)生影響，而私法契約則體現(xiàn)為實體性的權利與義務關系的變動。

二、證據(jù)契約的價值分析

（一）提高訴訟效率，減少訴訟成本

在法官判定案件的過程中，最主要的是以現(xiàn)有的證據(jù)為依據(jù)，而當事人在證據(jù)的保留方面往往能力缺乏，使得很多的案件可能由于證據(jù)的難以取得與取證的復雜性而導致訴訟進程緩慢，當事人爭議的利益得不到及時的實現(xiàn)。同時，在查明案件事實的過程中，當事人之間以及當事人與法官之間可能存在信息不對稱的問題，使得證明的過程尤為復雜。多方面的原因使得證明案件事實的過程尤為漫長，拉長了訴訟周期，當事人的合法權益得不到及時有效的保障。而當事人通過達成證據(jù)契約這樣一種方式，使當事人舉證、法院調(diào)查證據(jù)、質(zhì)證、認證等環(huán)節(jié)得到簡化，毫無疑問，這樣會大大減少法官與當事人所耗費的精力，從而提高訴訟效率，減少訴訟成本。

（二）有利于實現(xiàn)當事人所追求的公正

契約即公正，作為一個理性人在自愿簽訂契約時，契約的內(nèi)容是符合其內(nèi)心公正的，以雙方當事人訂立的證據(jù)契約為依據(jù)來認定案件事實，解決矛盾，是符合雙方當事人的內(nèi)心預期的公正的。尹田曾說過：當某人就他人事務作出決定時，可能存在不公平，但當他就自己的事務作出決定時，則絕不可能存在任何不公平。也就是說，即便在外人看來，可能不公平，但只要雙方當事人認可即為公平。

（三）有利于限制法官自由心證，防止法官濫用權力

法官的自由心證可以彌補僵化的法律漏洞，增強法律的適應性，但是，同時也會產(chǎn)生法官權力過大，恣意行使權力的弊端。因此，必須在一定能夠程度上彰顯當事人的主體地位來限制法官的自由心證。證據(jù)契約充分體現(xiàn)了當事人的主體地位，當事人通過訂立證據(jù)契約能夠限制法官在查明案件事實上的自由裁量權，進而有效的防范法官權力的濫用。

三、完善建立我國證據(jù)契約制度的構想

（一）從宏觀層面建構民事證據(jù)契約制度

1.證據(jù)契約的立法模式

現(xiàn)今的立法模式主要分為集中立法與分散立法，由于立法對象在性質(zhì)、內(nèi)容、目的、特點等等各方面的不同，導致對不同立法對象采用不同的立法模式。不同的模式可以將立法者的意圖充分表現(xiàn)出來，并且在司法實踐中也能產(chǎn)生良好的效果。證據(jù)契約本身具有多樣性的特點，涉及到的環(huán)節(jié)比較的多，內(nèi)容比較的復雜，如果采用集中立法的話，會對現(xiàn)今的訴訟法中的證據(jù)部分做較大的修改，不利于法律的穩(wěn)定性，筆者認為應當采用分散式的立法體例。分散式的立法體例能夠將對具體證據(jù)制度的契約化改造同既有的條款結合起來，增強人們的適應性的同時亦能夠滿足證據(jù)契約多樣化的需要。

2.建立當事人主義訴訟模式

證據(jù)契約中的私權自治精神要求樹立起當事人平等的理念，確立當事人程序主體的地位；同時，證據(jù)契約要求法官對當事人的訴訟權利給予充足的尊重以及必要的約束，而真正能達到這個要求的只有在當事人主義模式下才可以。為了能夠真正的使證據(jù)契約得到認同，必須要弱化職權主義的訴訟模式，逐漸的建立當事人主義的訴訟模式。

（二）從微觀層面建構證據(jù)契約制度

1.確立民事證據(jù)契約制度的指導原則

民事證據(jù)契約作為契約的一種，首先應當滿足訂立契約的基本的指導原則，遵循雙方當事人地位平等、訂立契約自愿、內(nèi)容合法等基本的指導原則；同時還應當滿足證據(jù)契約所特有的提高訴訟效率、加快訴訟進程，實現(xiàn)當事人心中的公平正義的指導原則。

2.具體規(guī)定民事證據(jù)契約的要件

民事證據(jù)作為契約的一種，在成立與生效上需要符合普通契約的要求，同時，由于民事證據(jù)契約作為民事訴訟程序階段的一個契約，本身又包含其不可忽視的特殊性，因此，民事證據(jù)契約在成立與生效要件上又具有特殊性。筆者認為其成立與生效要件可以從以下幾個方面進行論述：

（1）成立要件。不起訴契約的成立通常需要具有以下幾個方面的要求：①契約關系的主體存在，即須具備兩個或者兩個以上契約關系主體的存在，英美法中就有這樣一個規(guī)則“一個人不能自己與自己訂立契約”。這一要件是所有契約成立所必須具備的要件。且這兩方即兩方以上的主體必須具有獨立的、不同的利益，因為契約本身規(guī)定了權利與義務兩個方面，一方在契約里的權利即是對方的義務。因此，契約的成立要件之一是必須具備兩個或者兩個以上具有獨立、不同利益的主體。②契約主體對達成的契約的主要事項達成一致。證據(jù)契約是當事人就證據(jù)方法、質(zhì)證方式、不爭議的事實等方面的內(nèi)容達成的合意，如果一方當事人對契約的內(nèi)容不予認同，僅是一方當事人的意思，則不能產(chǎn)生合意的效果。（2）生效要件。不起訴契約的生效通常應當滿足以下兩個方面：①契約的簽訂主體應當具備相應的民事行為能力。我國民法中規(guī)定，只有具備完全民事行為能力的人才具有訴訟行為能力，才能就自己的涉及訴訟方面的行為承擔責任，無民事行為能力與限制民事行為能力人均不具備此條件。證據(jù)契約在性質(zhì)上為純粹的訴訟行為，所以簽訂證據(jù)契約的當事人必須滿足具有完全的民事行為能力才可以，否則不產(chǎn)生效力。②民事證據(jù)契約必須是當事人自愿訂立的，證據(jù)契約的簽訂是當事人對自己權利的處分，必須是當事人自愿做出的，而不是被違反意志，強迫做出的。③契約的內(nèi)容應當不違反公序良俗與強行性法的規(guī)定。公序良俗在我國作為兜底性的條款，任何人的任何行為都不能違反這一條款。與此同時，強行性法由于其強制性的剛性特征，使得民事主體在進行私法行為時亦不得違反。