穆亞茹

鄭州工業(yè)應(yīng)用技術(shù)學(xué)院，河南 鄭州 451100

《解釋》由最高人民法院、最高人民檢察院于2016年4月18日公布。其內(nèi)容重新制定了職務(wù)侵占罪與貪污賄賂罪的數(shù)額標準，并沒有改變侵占罪與詐騙、盜竊罪的數(shù)額標準。導(dǎo)致了職務(wù)侵占等罪與詐騙、盜竊罪之間的不協(xié)調(diào)現(xiàn)象。但在目前，立刻提高盜竊等罪的數(shù)額標準是不現(xiàn)實的，而要平衡各種犯罪的數(shù)額標準也不可能，但要維持現(xiàn)有局面亦不合適。本文分析當(dāng)下情況，研究貪污賄賂罪的司法與立法發(fā)展走向。

一、當(dāng)下存在的問題

(一)各種犯罪間的不協(xié)調(diào)

通過目前的司法解釋，便可發(fā)現(xiàn)盜竊等罪與貪污賄賂罪之間的不平衡。一般的盜竊罪、詐騙罪的定罪數(shù)額偏低，而利用職務(wù)之便侵占公共財物的國家工作人員，職務(wù)侵占罪定罪的數(shù)額偏高。但利用職務(wù)之便盜竊公共財物并不能構(gòu)成職務(wù)侵占罪。所以利用職務(wù)之便盜竊公共財物的違法行為不僅侵害了職務(wù)行為的廉潔性，更侵害了財產(chǎn)法益，所以其定罪數(shù)額不能低于職務(wù)侵占罪定罪數(shù)額?！督忉尅返墓枷?yún)f(xié)調(diào)盜竊罪與貪污賄賂罪的關(guān)系，可對貪污賄賂罪的定罪數(shù)額標準并無提升，只通過提高盜竊罪的定罪數(shù)額標準來平衡各種犯罪之間的關(guān)系是不可能的。而如何解決各種犯罪間的不平衡現(xiàn)象便需要仔細探討。

(二)提高貪污賄賂罪的定罪數(shù)額是否利于預(yù)防犯罪

在世界范圍內(nèi)，沒有國家的貪污賄賂罪是以貪污賄賂金額以及情節(jié)輕重來論處的，這是因為定罪的標準不是貪污受賄數(shù)額的多少與其情節(jié)輕重。同時擴大警察機關(guān)與檢查機關(guān)的權(quán)利，這樣可以有效的預(yù)防犯罪，所以便成為世界各國通行的一種做法。雖然我國刑法規(guī)定了犯罪數(shù)額較大的要求，但并不一定隨著人名收入提高定罪數(shù)額標準。提高定罪數(shù)額標準會使國家工作人員對法律概念的模糊，并不會預(yù)防犯罪。

(三)能否將盜竊行為排除在貪污罪之外

按照刑法第383條規(guī)定，利用職務(wù)之便竊取財物的行為屬于貪污賄賂罪與職務(wù)侵占罪。在《解釋》公布后，重新制定了貪污賄賂罪與職務(wù)侵占罪的定罪數(shù)額標準，若再將職務(wù)侵占罪中的盜竊行為排除，或者進行解釋。便有利于協(xié)調(diào)各種犯罪之間的不平衡現(xiàn)象。而在《解釋》公布之前，將盜竊行為按貪污賄賂罪論處便有不平衡現(xiàn)象。例如有國家工作人員利用職務(wù)之便竊取財物既符合竊取罪數(shù)額標準，也符合職務(wù)侵占罪數(shù)額標準，上述行為便認定為職務(wù)侵占罪，導(dǎo)致處罰不平衡。從長遠看，將利用職務(wù)之便盜竊行為包含在貪污賄賂罪、職務(wù)侵占罪中是不合理的，因為盜竊行為是轉(zhuǎn)移占有財產(chǎn)的行為犯罪，而侵占不是。兩種犯罪不屬于同種犯罪類型，所以不能包含在同一個要件中。

二、貪污賄賂罪的司法與立法發(fā)展走向

(一)如何解決各種犯罪不協(xié)調(diào)現(xiàn)象

將利用職務(wù)之便的盜竊行為排除在貪污賄賂罪、職務(wù)侵占罪之外也仍會存在處罰不協(xié)調(diào)現(xiàn)象。因為利用職務(wù)便利的盜竊行為比普通盜竊行為情節(jié)更為嚴重，但盜竊罪最高可判無期徒刑，而職務(wù)侵占罪僅僅最高可判15年有期徒刑。當(dāng)把盜竊行為排除在貪污賄賂、職務(wù)侵占罪之外后，職務(wù)侵占罪的行為類型便成為利用職務(wù)之便將公共財物占為己有的違法行為。但由于行為人已占有公共財物，占有公共財物的事實成為行為人侵占行為的誘因。所以可以認為罪責(zé)輕于盜竊罪。而職務(wù)侵占罪預(yù)防必要性要比普通盜竊罪預(yù)防必要性小，所以其量刑可以小于普通的盜竊罪，所以將職務(wù)侵占罪中的盜竊行為排除后，能夠減少盜竊行為與貪污賄賂罪、職務(wù)侵占罪之間的不平衡現(xiàn)象。根據(jù)本文觀點，只有利用職務(wù)之便將公共財物占位己有的才可為職務(wù)侵占罪，而刑法規(guī)定的利用職務(wù)便利并不是占有公共財物的本身利用職務(wù)便利，而是利用職務(wù)便利占有公共財物，其占有包含法律與事實上的占有。應(yīng)根據(jù)社會的觀念來判斷事實上的占有行為。例如工作單位的會計利用其職務(wù)的便利將企業(yè)現(xiàn)金占為己有，成立職務(wù)侵占罪。企業(yè)的庫存管理者將公共財物據(jù)為己有，成立職務(wù)侵占罪。再比如，行為人將公款私自占有，成立職務(wù)侵占罪。而如果企業(yè)或單位工作人員并沒有基于職務(wù)的便利占有企業(yè)公共財物的，應(yīng)根據(jù)其犯罪特點成立盜竊罪。例如企業(yè)運輸司機在路途中將運輸貨物私自占有的成立盜竊罪，而企業(yè)運輸司機將車輛私自占有的也應(yīng)成立盜竊罪。在建筑工地上的工作人員將建筑工地的單位財物占有的，成立盜竊罪。企業(yè)或單位保安將企業(yè)公共財物占為己有的，成立盜竊罪。

(二)限制竊取行為成立貪污賄賂罪的范圍

刑法第382條第一款規(guī)定，符合貪污罪構(gòu)成要件的竊取行為成立貪污罪，而本文認為，目前的司法方向應(yīng)限制此類方向發(fā)展。例如有兩種情形，第一，企業(yè)或單位工作人員利用職務(wù)的便利非法占有財物，比如國家工作人員，編造虛假公務(wù)用途騙取公款財物。而在這種情形下，行為人是利用自己職務(wù)的權(quán)利騙取公共財物，所以認定其利用職務(wù)的便利。第二，企業(yè)或單位管理者利用管理者的權(quán)利私自占取財物。例如國家工作人員例如會計利用自己的權(quán)利占據(jù)公款。以上兩種情形便是利用職務(wù)的便利貪污公共財物。而行為人利用職務(wù)上管理公共財物的便利條件貪污屬于便利貪污的一種形式這種說法，也是不對的。因為行為人管理公共財務(wù)時，便有管理公共財物的權(quán)利，所以只是工作便利，并不算的上是職務(wù)便利。例如某國有企業(yè)或單位的領(lǐng)導(dǎo)謊稱出差，卻將旅游發(fā)票向企業(yè)或單位報銷。有人認為應(yīng)成立貪污罪。應(yīng)行為人有資格以出行公務(wù)為由報銷差旅費，這種行為侵犯了公共財產(chǎn)?？墒切袨槿瞬]有主管公共財物的職務(wù)。所以是否是因職務(wù)之便騙取公共財物的行為很難認定為貪污罪。

(三)立法方向

經(jīng)過本文分析，從貪污罪與賄賂罪的性質(zhì)來說，應(yīng)對賄賂罪重視情節(jié)，對貪污罪重視數(shù)額。貪污罪是財產(chǎn)犯罪，行為人的貪污公共財產(chǎn)行為會使公共財產(chǎn)損失巨大，所以貪污數(shù)額的大小將決定其判刑程度。而賄賂罪并不取決于數(shù)額，而取決于行為人職務(wù)與賄賂

財物的關(guān)聯(lián)度，行為人是否利用職務(wù)的便利為其他人獲取利益與利益性質(zhì)等原因。所以對賄賂罪量刑時應(yīng)考慮多種情節(jié)，分為不同類型分別量刑。

三、結(jié)語

《解釋》在目前也許較為符合現(xiàn)實，但卻不一定合理。為了使盜竊罪與貪污賄賂罪、職務(wù)侵占罪之間保持平衡，對于行為人利用職務(wù)之便竊取公共財物但并沒到達貪污賄賂罪標準數(shù)額的，應(yīng)成立盜竊罪。貪污賄賂罪的司法與立法發(fā)展方向第一便是要平衡盜竊罪與貪污賄賂罪之間的關(guān)系，第二便是要根據(jù)貪污罪賄賂罪的犯罪性質(zhì)不同，重視貪污罪的貪污數(shù)額以及賄賂罪的情節(jié)輕重。貪污賄賂罪的司法與立法發(fā)展應(yīng)根據(jù)現(xiàn)實判斷才能逐漸完善。

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