邢 莉

（奧波環(huán)境新能源（無錫）有限公司，江蘇 無錫 214153）

截至2017年12月底，在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)（俗稱“新三板”）上掛牌的非上市公眾公司已經(jīng)達(dá)到了11630家，其中基礎(chǔ)層10310家、創(chuàng)新層1325家，承辦新三板股份掛牌業(yè)務(wù)的主辦券商也達(dá)到了101家。在這一萬多家掛牌公司中公司股本總額、股本總額中的流通股與限制流通股的數(shù)額、持有股份股東的結(jié)構(gòu)、經(jīng)營業(yè)務(wù)種類等都是千差萬別的，而且公司運(yùn)營情況也各不相同。同時(shí)，由于新三板市場(chǎng)對(duì)進(jìn)入的投資者有著較為嚴(yán)格的限制條件，因此這些企業(yè)所面臨的市場(chǎng)環(huán)境與主板、中小企業(yè)板、創(chuàng)業(yè)板等市場(chǎng)又有著本質(zhì)的區(qū)別。如何在激烈競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)環(huán)境下，針對(duì)不同公司差異化的股權(quán)結(jié)構(gòu)完善公司的治理狀況，不僅是新三板公司必須考慮的問題，也是主辦券商、新三板市場(chǎng)管理機(jī)構(gòu)必須考慮的問題。

一、新三板公司股權(quán)結(jié)構(gòu)與公司治理現(xiàn)狀分析

截至2017年12月底，在新三板掛牌的11630家公司總股本數(shù)為6756.73億股，總市值為49404.56億元，其中流通股本為3416.92億股，總投資者為40.86戶（其中機(jī)構(gòu)投資者為5.12萬戶，個(gè)人投資者為35.74萬戶），掛牌公司分布的行業(yè)主要有：制造業(yè)，信息傳輸、軟件和信息技術(shù)服務(wù)業(yè)，租賃和商務(wù)服務(wù)業(yè)，批發(fā)和零售業(yè)，科學(xué)研究和技術(shù)服務(wù)業(yè)，建筑業(yè)，文化、體育和娛樂業(yè)，農(nóng)、林、牧、漁業(yè)，水利、環(huán)境和公共設(shè)施管理業(yè)，交通運(yùn)輸、倉儲(chǔ)和郵政業(yè)，金融業(yè)，電力、熱力、燃?xì)饧八a(chǎn)和供應(yīng)業(yè)，房地產(chǎn)業(yè)，教育、衛(wèi)生和社會(huì)工作，居民服務(wù)、修理和其他服務(wù)業(yè)，采礦業(yè)，住宿和餐飲業(yè)等。

（一）新三板公司股權(quán)結(jié)構(gòu)現(xiàn)狀

1.新三板公司企業(yè)規(guī)模較小，股東人數(shù)有限。由于新三板主要為創(chuàng)新型、創(chuàng)業(yè)型、成長型中小企業(yè)服務(wù)，因此上述掛牌公司大多數(shù)企業(yè)規(guī)模不大，一般股本總額在1000萬至1億股左右，且公司股東人數(shù)多在200人以下，由全國股份轉(zhuǎn)讓公司對(duì)其進(jìn)行自律管理，即對(duì)新三板非上市公眾公司采用公司自治和市場(chǎng)約束的方式，主要以主辦券商對(duì)其自律監(jiān)管為主，注重事中事后監(jiān)管，而不是事前審核批準(zhǔn)。當(dāng)然新三板公司也有股東200人以上的，但如果該公司因向特定對(duì)象發(fā)行股份導(dǎo)致股東累計(jì)超過200人的，則應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)備相應(yīng)申請(qǐng)文件向中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)申請(qǐng)核準(zhǔn)。

2.新三板公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)比較簡單，沒有層層嵌套式的持股關(guān)系。新三板公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)與主板、中小企業(yè)板、創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)上的上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)相比，相對(duì)比較簡單，法人股東與新三板公司之間相互持有股份、自然人通過法人股東或法人股東通過其他法人股東持有新三板公司股份的多層嵌套關(guān)系比較少。新三板公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)一般可以總結(jié)為以下兩類：

（1）家族控股或創(chuàng)始人控股。這類新三板公司往往采用以下四種方式對(duì)公司進(jìn)行絕對(duì)控股：一是創(chuàng)始人利用自身持有股份及家族成員持有股份控制新三板公司51%以上的股權(quán)，如新三板基礎(chǔ)層的江蘇昊華傳動(dòng)控制股份有限公司，公司創(chuàng)始人及其家族成員所持有的股權(quán)占比為81.38%；二是創(chuàng)始人利用自身及其家族成員持有股份，再控制以有限合伙企業(yè)集合的員工持股，從而控制新三板公司絕大部分股權(quán)；三是創(chuàng)始人為兩人以上，則由創(chuàng)始人共同持有新三板公司51%以上的股權(quán)，也可以由主要?jiǎng)?chuàng)始人以其自身持有的股份，再控制由其他創(chuàng)始人和企業(yè)員工組建的持股平臺(tái)——有限合伙企業(yè)，從而實(shí)現(xiàn)持有新三板公司51%以上的股權(quán)，或可由多位創(chuàng)始人共同以其持有的股份，再控制員工持股平臺(tái)——有限合伙企業(yè)，來實(shí)現(xiàn)對(duì)新三板公司的完全控股；四是創(chuàng)始人個(gè)人持有新三板公司51%以上的股份，如帝信科技股份有限公司，創(chuàng)始股東持股比例為65.4%，或創(chuàng)始人個(gè)人以其自身持有的股份，再控制員工持股平臺(tái)——有限合伙企業(yè)，從而實(shí)現(xiàn)對(duì)新三板公司的絕對(duì)控股。

（2）法人股東控股。這類新三板公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)往往呈現(xiàn)以下兩種形態(tài)：一是國有法人股東控制，即新三板公司的股權(quán)主要由國有投資法人持有，如新三板創(chuàng)新層公司——中科軟科技股份有限公司，其主要持股人為中國科學(xué)院軟件研究所（持股比例為26.05%）、北京市海淀區(qū)國有資產(chǎn)投資經(jīng)營有限公司（持股比例為16.68%），實(shí)際控股人為中國科學(xué)院軟件研究所；二是民營法人股東控制，即新三板公司的股權(quán)由民營法人企業(yè)持有，如東亞裝飾股份有限公司，其控股股東為青島建東投資控股有限公司（持股比例為60.61%）。

這里要注意的是,在以上法人股東控股的情形下，有時(shí)實(shí)際控制人不一定就是該法人股東，如東亞裝飾股份有限公司，雖然其控股股東為青島建東投資控股有限公司，但實(shí)際控制人卻是其自然人股東楊建強(qiáng)，即該股東通過控股青島建東投資控股有限公司，從而成為東亞裝飾股份有限公司的實(shí)際控制人。

（二）新三板公司治理狀況現(xiàn)狀

1.新三板公司已按我國現(xiàn)行法律規(guī)定建立公司管理機(jī)構(gòu)和管理制度。所有新三板掛牌公司在輔導(dǎo)期都經(jīng)過主辦券商的大力整頓，建立起符合《公司法》《證券法》與《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》等法律要求的股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)等“三會(huì)”管理機(jī)構(gòu)，設(shè)置了董事長、總經(jīng)理、董事、董事會(huì)秘書、財(cái)務(wù)總監(jiān)、監(jiān)事、監(jiān)事會(huì)主席等高層管理人員，并按照《非上市公眾公司監(jiān)管指引第3號(hào)——章程必備條款》修訂了原公司章程，建立或完善了現(xiàn)代公司管理制度。有的新三板掛牌公司是由原有限責(zé)任公司轉(zhuǎn)制而來，構(gòu)建新三板掛牌公司體系要求的管理機(jī)構(gòu)和制度，工作量會(huì)比較大一些；有的原來就是股份有限公司，其構(gòu)建掛牌公司要求的管理機(jī)構(gòu)與制度則相對(duì)簡單一些。

2.主辦券商對(duì)新三板掛牌公司已承擔(dān)持續(xù)督導(dǎo)義務(wù)。由于全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)實(shí)行主辦券商制度，因此主辦券商應(yīng)對(duì)其所推薦的掛牌公司履行持續(xù)督導(dǎo)義務(wù)。這種督導(dǎo)義務(wù)主要體現(xiàn)在以下方面：（1）掛牌公司的合法合規(guī)方面，主要包括股東主體、股東出資、公司設(shè)立與變更、股權(quán)、控股股東與實(shí)際控制人、董事監(jiān)事高級(jí)管理人員及核心員工、合法規(guī)范經(jīng)營等情況；（2）掛牌公司業(yè)務(wù)方面，主要包括技術(shù)與研發(fā)、業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員資產(chǎn)業(yè)務(wù)的匹配性等情況；（3）財(cái)務(wù)與業(yè)務(wù)匹配性方面，主要包括公司收入、成本、毛利率、期間費(fèi)用、應(yīng)收賬款、存貨、現(xiàn)金流量表等情況；（4）財(cái)務(wù)規(guī)范性方面，主要包括內(nèi)控制度有效性及會(huì)計(jì)核算基礎(chǔ)規(guī)范性、稅收繳納等情況；（5）財(cái)務(wù)指標(biāo)與會(huì)計(jì)政策、估計(jì)方面，主要包括主要財(cái)務(wù)指標(biāo)、會(huì)計(jì)政策及會(huì)計(jì)估計(jì)兩方面情況；（6）持續(xù)經(jīng)營能力方面，主要包括自我評(píng)估、分析意見兩方面情況；（7）關(guān)聯(lián)交易方面，主要包括關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)交易類型、必要性和公允性、規(guī)范制度、關(guān)聯(lián)方資金（資源）占用等情況；（8）同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)方面的情況；（9）財(cái)務(wù)、機(jī)構(gòu)、人員、業(yè)務(wù)、資產(chǎn)的分開情況。從這些方面可以看出，主辦券商的督導(dǎo)義務(wù)比較全面，因此可以說新三板掛牌公司的自治是在主辦券商全面督導(dǎo)下的自治。

3.新三板掛牌公司已能按現(xiàn)行法律要求進(jìn)行公司基本治理?！叭龝?huì)一層”（股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)，高管層）的構(gòu)建完成，使得掛牌公司具備了按現(xiàn)行法律要求進(jìn)行公司治理的前提條件，而主辦券商的督察與指導(dǎo)則為掛牌公司合法合規(guī)治理提供了基本保障，一系列有關(guān)非上市公眾公司的法律法規(guī)則為掛牌公司的治理提供了法律依據(jù)，而掛牌前公司章程的完善則為合法合規(guī)治理提供了治理手段和措施。

二、新三板公司當(dāng)前股權(quán)結(jié)構(gòu)下公司治理存在的問題分析

新三板公司掛牌前構(gòu)建的符合公司治理要求的組織機(jī)構(gòu)和制定的便于開展公司治理的各項(xiàng)規(guī)章制度，雖然已經(jīng)在一定程度上為公司治理水平的提升創(chuàng)造了前提條件，但由于新三板公司在股權(quán)結(jié)構(gòu)、實(shí)際控制人經(jīng)營理念、管理層管理能力等方面各不相同，因此當(dāng)前新三板公司在公司治理方面還存在不少問題，主要體現(xiàn)在以下四個(gè)方面。

（一）不能有效遏制新三板公司控股股東或?qū)嶋H控制人濫用控制權(quán)損害小股東利益的現(xiàn)象

根據(jù)中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)制定并于2013年2月8日施行的《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)投資者適當(dāng)性管理細(xì)則（試行）》第3條和第5條的規(guī)定，只有注冊(cè)資本500萬元人民幣以上的法人機(jī)構(gòu)、實(shí)繳出資總額500萬元人民幣以上的合伙企業(yè)，本人名下前一交易日日終證券類資產(chǎn)市值300萬元人民幣以上且具有兩年以上證券投資經(jīng)驗(yàn)，或具有會(huì)計(jì)、金融、投資、財(cái)經(jīng)等相關(guān)專業(yè)背景或培訓(xùn)經(jīng)歷的自然人投資者，才能在新三板市場(chǎng)上買賣新三板公司的股票。與主板、中小企業(yè)板、創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)相比，新三板對(duì)合格投資者的要求非常嚴(yán)格，這直接限制了新三板市場(chǎng)上投資者的數(shù)量。投資者數(shù)量不夠多、投資資金總額有限，導(dǎo)致一批新三板公司的股票交易不活躍，從而使得一些購買了某新三板公司股票的投資者，在發(fā)現(xiàn)該公司控股股東做出不利于小股東利益的決策而需要離場(chǎng)時(shí)，想把手中的股票賣掉卻不容易出手。在其他類型的證券交易市場(chǎng)中，因?yàn)橥顿Y者眾多，只要股票價(jià)格合適，投資者就能及時(shí)清場(chǎng)走人。當(dāng)公司決策不利于小股東利益時(shí)，可能會(huì)通過其股票市場(chǎng)價(jià)格的持續(xù)下跌而在市場(chǎng)中得到顯現(xiàn)，從而對(duì)公司決策層帶來市場(chǎng)壓力，最終可能促使公司改變決策。但新三板市場(chǎng)由于缺乏這種機(jī)制，小股東利益即使受到了侵害，也很難通過市場(chǎng)機(jī)制來懲戒控股股東或?qū)嶋H控制人，因此從外部市場(chǎng)機(jī)制看，現(xiàn)行新三板市場(chǎng)交易機(jī)制，無法有效遏制公司控制人損害小股東利益現(xiàn)象的發(fā)生，從而會(huì)大大挫傷投資者進(jìn)行投資的積極性，使得新三板市場(chǎng)愈加沉悶，形成一個(gè)惡性循環(huán)，更無法提高新三板公司的治理水平。

（二）不能很好地保護(hù)持有公司股份的核心員工的股東權(quán)益

相當(dāng)一部分新三板公司在上市前會(huì)設(shè)計(jì)相應(yīng)的員工持股平臺(tái)——有限合伙企業(yè)，這一方面讓員工持股能集中管理，統(tǒng)一運(yùn)作，方便控股股東或?qū)嶋H控制人操控整個(gè)公司的決策；另一方面讓員工持有股份，也能體現(xiàn)核心員工在公司中的價(jià)值，提高員工的積極性。但絕大多數(shù)新三板公司核心員工持有的股份是由員工自行出資購買的，只是掛牌前的價(jià)格相對(duì)掛牌后的價(jià)格要低一些，可能有少數(shù)新三板公司會(huì)對(duì)個(gè)別核心員工贈(zèng)送相應(yīng)股份，不過這種現(xiàn)象比較少見。持有公司股份的員工權(quán)益主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是股份分紅；二是轉(zhuǎn)讓股份所得超過投入部分的收益。股份分紅對(duì)于在職員工來說一般能夠得到保障，只是具體能按什么比例來分紅還是由控股股東或?qū)嶋H控制人說了算。但對(duì)于轉(zhuǎn)讓股份的收益，則要分兩種情況來分析：第一種是在職員工在職期間轉(zhuǎn)讓自己的股份。由于核心員工一般是公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，因此根據(jù)《中華人民共和國公司法》第124條第2款的規(guī)定，其每年能轉(zhuǎn)讓的股份不能超過其持有股份總數(shù)的25%，但對(duì)于大部分新三板公司而言，核心員工的這種轉(zhuǎn)讓行為是不被控股股東或?qū)嶋H控制人所允許的，即其在任職期間根本就不能出售自己通過持股平臺(tái)所擁有的股份。第二種是持股員工從新三板公司離職時(shí)往往會(huì)被要求出讓自己在有限合伙中持有的公司股份，而且這種出讓還不允許持股員工通過新三板市場(chǎng)來出售，而是在控股股東或?qū)嶋H控制人主導(dǎo)下，由新加入公司的核心員工來購買，或者直接由控股人買入，以待日后再轉(zhuǎn)售于其他核心員工。這種買賣行為如果價(jià)格合理應(yīng)該也沒有什么問題，然而其中關(guān)鍵問題是這種出售股份的價(jià)格并不是以公司凈資產(chǎn)、成長率、股份在新三板市場(chǎng)的市場(chǎng)價(jià)格為基礎(chǔ)，而是控股人直接定的價(jià)格，往往遠(yuǎn)低于該股份在新三板市場(chǎng)的市場(chǎng)價(jià)格，只比員工當(dāng)初購買時(shí)的價(jià)格略高。如果出售股份的員工不同意此價(jià)格，則控股人會(huì)利用公司對(duì)準(zhǔn)備離職員工進(jìn)行各種逼迫，如不給開退工單、扣除當(dāng)月的月度獎(jiǎng)金或當(dāng)年的年度獎(jiǎng)金、以員工泄露公司商業(yè)秘密為由進(jìn)行恫嚇等，逼迫員工就范。一般新三板公司離職核心員工的去路都不差，更何況離職員工如果不同意按公司意思轉(zhuǎn)讓股份，也別無其他渠道將股份轉(zhuǎn)讓出去，因?yàn)槌止善脚_(tái)——有限合伙企業(yè)是由控股人控制的，控股人是該企業(yè)的執(zhí)事合伙人，因此在這種情況下離職員工往往會(huì)息事寧人，按公司控股人的意思辦理股份轉(zhuǎn)讓。從這些情形來看，持股員工在職期間不被允許按法律規(guī)定轉(zhuǎn)讓持有的股份，在離職時(shí)又不能按自己的意愿出售股份，實(shí)際上違背我國《公司法》對(duì)股份性質(zhì)的規(guī)定，是不利于完善新三板公司的治理機(jī)制的。

（三）不能完全達(dá)到公司治理的法律要求

新三板公司在掛牌前公司治理機(jī)構(gòu)和制度已經(jīng)建立健全，但在掛牌后的實(shí)際運(yùn)行中“三會(huì)一層”往往都由控股股東或?qū)嶋H控制人控制，一些中小股東（包括持股員工、券商、其他通過新三板市場(chǎng)持有公司股份的股東）由于其持有股份比例的限制，根本無法影響公司的決策與運(yùn)營，甚至對(duì)于一些控股股東或?qū)嶋H控制人違法的行為，也無法獲知。如曾經(jīng)有某新三板公司的控股股東從公司挪用較大數(shù)額資金，在董事會(huì)秘書的提醒下不及時(shí)歸還，還命令董事會(huì)秘書想方設(shè)法隱瞞，否則就解雇他。由此可見，許多新三板公司控制者的做法還未從私人企業(yè)轉(zhuǎn)變到非上市公眾公司上來，因此將公司的治理機(jī)構(gòu)和治理制度視若無物。另外，有些新三板公司的控制者在進(jìn)行股份分紅時(shí)，甚至想對(duì)外來的股東（包括從新三板市場(chǎng)購買公司股份的股東、定增形成的新股東等）區(qū)別對(duì)待，主要方法是通過第三方公司將公司的大部分盈利輸送出去，然后將剩下的盈利再進(jìn)行紅利分配，以降低每股盈利的分配比例，而輸送到第三方公司的盈利，控制者又會(huì)想辦法收回，在公司原股東之間按股份比例進(jìn)行二次分配，從而形成“同股不同利”的現(xiàn)象。

（四）不能充分發(fā)揮公司治理機(jī)構(gòu)和治理制度的效能，也直接影響新三板公司運(yùn)營中公司治理的合規(guī)性

主辦券商在對(duì)新三板公司進(jìn)行掛牌前輔導(dǎo)時(shí)，會(huì)對(duì)公司原有治理狀態(tài)進(jìn)行全面整改，逐步完善治理機(jī)構(gòu)和規(guī)范治理制度，并對(duì)公司掛牌后的股權(quán)結(jié)構(gòu)、運(yùn)營、財(cái)務(wù)、信息披露等做出全面指導(dǎo)，但公司在新三板市場(chǎng)掛牌后主辦券商往往認(rèn)為項(xiàng)目已完成，后續(xù)督導(dǎo)就會(huì)松懈下來。如果公司在新三板市場(chǎng)上股權(quán)交易不采取做市交易的話，主辦券商一般不會(huì)持有公司的股份，這種情況下券商對(duì)公司的后續(xù)督導(dǎo)主要以審核信息披露為主，對(duì)公司治理的關(guān)注和介入有限；如果公司在市場(chǎng)上的股權(quán)交易采取做市商交易，則根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票轉(zhuǎn)讓細(xì)則（試行）》第59條的規(guī)定，主辦券商往往作為初始做市商，會(huì)持有公司不低于總股本5%或100萬股（以孰低為準(zhǔn)）的股份，但此情形下主辦券商持有股份是為了做市需要，而不是為了加強(qiáng)對(duì)公司治理的督導(dǎo)，因此還是不會(huì)主動(dòng)介入公司的治理，不會(huì)向公司派駐董事或監(jiān)事，也不會(huì)深入監(jiān)督公司的各類業(yè)務(wù)活動(dòng)、資金往來等，因而也不可能及時(shí)發(fā)現(xiàn)和制止各種不符合法律法規(guī)的公司運(yùn)營行為。

三、改善新三板公司治理狀況的對(duì)策建議

新三板公司之所以稱之為非上市公眾公司，其股權(quán)結(jié)構(gòu)必定與上市公司有比較大的區(qū)別，但既然是股份公司且在新三板市場(chǎng)中掛牌，在公司現(xiàn)有股權(quán)結(jié)構(gòu)下對(duì)公司的治理就必須符合法律對(duì)其的要求。針對(duì)上述提到的新三板公司在治理中存在的問題，可以用以下措施來完善。

（一）降低新三板市場(chǎng)進(jìn)入門檻，放開優(yōu)質(zhì)新三板公司轉(zhuǎn)板其他市場(chǎng)

中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)一方面可以進(jìn)一步降低投資者進(jìn)入新三板市場(chǎng)的條件，吸引更多投資者入市；另一方面可強(qiáng)化主辦券商對(duì)新三板公司的督導(dǎo)力度，保證市場(chǎng)信息能真實(shí)反映公司運(yùn)營的實(shí)際情況，減少投資者在投資決策時(shí)的信息不對(duì)稱問題，主要體現(xiàn)在：保證公司各類信息披露的及時(shí)完整，保證公司運(yùn)營管理的合法合規(guī)，以及公司治理機(jī)構(gòu)的正常有效運(yùn)行。同時(shí)，要根據(jù)市場(chǎng)運(yùn)行情況有序放開新三板公司轉(zhuǎn)板其他市場(chǎng)，并明確轉(zhuǎn)板主板（或中小企業(yè)板或創(chuàng)業(yè)板）市場(chǎng)的條件，給公司發(fā)展提供想象空間，吸引更多合法合規(guī)的資金進(jìn)入新三板市場(chǎng)，活躍新三板市場(chǎng)公司的股票買賣，尤其是要提高優(yōu)質(zhì)公司股票交易的活躍度，并對(duì)這一類公司的定增（即向市場(chǎng)投資者定向發(fā)行新股）提供便利，以及對(duì)這類公司股東人數(shù)突破200人時(shí)的審核程序應(yīng)進(jìn)一步簡化，甚至可以改為備案制。新三板市場(chǎng)機(jī)制的強(qiáng)化會(huì)給新三板公司的內(nèi)部治理帶來更多的外部壓力，一方面公司股票交易的活躍會(huì)讓市場(chǎng)對(duì)公司價(jià)值的估計(jì)更加準(zhǔn)確，另一方面未來廣闊的市場(chǎng)成長空間將進(jìn)一步促使公司治理的合法合規(guī)，因?yàn)橹挥泄局卫矸戏煞ㄒ?guī)要求的新三板公司才有可能轉(zhuǎn)板成功。

（二）建立獨(dú)立董事制度

目前我國《公司法》第122條僅規(guī)定了上市公司應(yīng)設(shè)立獨(dú)立董事，中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)于2001年發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》（以下簡稱《指導(dǎo)意見》）也只是針對(duì)上市公司的，從新三板公司的實(shí)際股權(quán)結(jié)構(gòu)與治理狀況和其掛牌要求的備案制來看，建立獨(dú)立董事應(yīng)該是解決新三板公司治理問題非常有效的辦法，因此證監(jiān)會(huì)出臺(tái)專門針對(duì)非上市公眾公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見非常必要。但此獨(dú)立董事制度的確立應(yīng)有別于上市公司，首先，新三板公司獨(dú)立董事應(yīng)由董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有新三板公司已發(fā)行股份1%以上的股東提出候選人，由公司股東大會(huì)選任，其津貼收入由公司支付，但獨(dú)立董事應(yīng)接受主辦券商的監(jiān)督，主辦券商可以根據(jù)需要要求獨(dú)立董事定期提交相關(guān)公司運(yùn)營情況的報(bào)告，獨(dú)立董事向公司董事會(huì)就相關(guān)重大事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立意見時(shí)應(yīng)同時(shí)向主辦券商抄送；其次，對(duì)于股份采取做市交易的新三板公司，由于主辦券商持有公司股份，其可參與獨(dú)立董事候選人的推選，也可以選派自己的員工出任公司董事、監(jiān)事，或者可以既參與獨(dú)立董事候選人的推選，又同時(shí)選派人員擔(dān)任公司董、監(jiān)事，通過這種方式來加大對(duì)公司的深入督導(dǎo)；再次，對(duì)于新三板公司董事會(huì)中獨(dú)立董事的數(shù)量則不必與上市公司采取相同做法（如《指導(dǎo)意見》中規(guī)定，2003年6月30日前上市公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)至少包括三分之一獨(dú)立董事等），可以不設(shè)要求，即董事會(huì)中只要有獨(dú)立董事即可，此外，獨(dú)立董事的任職條件、獨(dú)立性要求、作用、對(duì)重大事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立意見及其提名選舉與更換等應(yīng)根據(jù)新三板公司的治理特點(diǎn)來加以規(guī)定；最后，要明確新三板公司獨(dú)立董事除了應(yīng)向股東大會(huì)負(fù)責(zé)外，還應(yīng)接受主辦券商監(jiān)督，保證公司治理的合規(guī)性，并保護(hù)中小股東的權(quán)益不被控股股東或?qū)嶋H控制人所損害。建立新三板公司的獨(dú)立董事制度，可以及時(shí)發(fā)現(xiàn)和制止控股股東或?qū)嶋H控制人在公司經(jīng)營中的各種違規(guī)行為，保證中小股東股份的合法出讓，也不容易出現(xiàn)轉(zhuǎn)移公司盈利、使股份分紅出現(xiàn)“同股不同利”的現(xiàn)象。

（三）加大督導(dǎo)力度與深度

中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)應(yīng)修訂當(dāng)前與此相關(guān)的法規(guī)政策，提高主辦券商的監(jiān)督職責(zé)和細(xì)化其監(jiān)督內(nèi)容，同時(shí)主辦券商也可提高對(duì)公司進(jìn)行督導(dǎo)的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，以彌補(bǔ)強(qiáng)化督導(dǎo)所帶來服務(wù)成本的上升。對(duì)于采取做市交易的新三板公司，主辦券商一方面可利用自己選派的董事或監(jiān)事（由主辦券商的員工兼任）參加公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)會(huì)議，實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的經(jīng)營管理活動(dòng)的深入了解和監(jiān)督，以保證公司治理符合法律要求，而不是僅對(duì)公司需要披露的信息進(jìn)行相應(yīng)的審核；另一方面可以通過獨(dú)立董事的工作來了解公司治理情況。對(duì)于未采取做市交易的新三板公司，主辦券商的督導(dǎo)則可通過兩種途徑開展：一是通過審核公司的相關(guān)信息披露文件了解公司的運(yùn)營情況；二是如果證監(jiān)會(huì)能建立非上市公眾公司獨(dú)立董事制度，則主辦券商可通過要求獨(dú)立董事的工作來對(duì)公司治理狀況進(jìn)行督導(dǎo)。

（四）完善股東的訴訟權(quán)利，保障公司治理機(jī)構(gòu)的正常運(yùn)行

目前我國《公司法》規(guī)定的股東訴訟權(quán)利主要有兩項(xiàng)：一是股東派生訴訟的權(quán)利，即在公司利益受到侵害時(shí)股東以自己的名義為公司利益提起訴訟的權(quán)利，它是有條件的，即股東發(fā)現(xiàn)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行職務(wù)損害公司利益并將其提交監(jiān)事會(huì)后，監(jiān)事會(huì)不作為時(shí)；或者股東發(fā)現(xiàn)監(jiān)事執(zhí)行職務(wù)時(shí)損害公司利益并將其提交給董事會(huì)后，董事會(huì)不作為時(shí)；或者是他人侵害公司利益，股東將此情況提交給董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)后，其不作為時(shí)，股東可提起訴訟。二是股東直接訴訟的權(quán)利，即董事、高級(jí)管理人員損害股東的股東權(quán)益時(shí)，股東可以自己的名義直接向法院提起訴訟。從法律規(guī)定上來看，這兩項(xiàng)訴訟權(quán)利的規(guī)定能較好地防止公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員侵害公司利益和股東權(quán)益，但如果股東還是公司員工，作為新三板公司員工的股東能否有效地提起訴訟，則有一定的阻礙，因此針對(duì)這種情形我國相關(guān)法律必須完善相應(yīng)的支持訴訟制度，以使股東的這種訴訟活動(dòng)不會(huì)因?yàn)槠鋯T工身份而日后在公司受到高層的打擊報(bào)復(fù)。同時(shí)，也只有加強(qiáng)公司治理機(jī)構(gòu)的正常運(yùn)作，使得董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)能徹底履行自己的職能，才能進(jìn)一步減少員工股東的訴訟現(xiàn)象。因此新三板公司除了構(gòu)建完善的公司治理機(jī)構(gòu)外，主辦券商還應(yīng)指導(dǎo)、幫助、監(jiān)督這些機(jī)構(gòu)正常開展工作，如果能建立獨(dú)立董事制度的話，獨(dú)立董事應(yīng)在其中發(fā)揮應(yīng)有作用，從而減少公司治理中的違法違規(guī)現(xiàn)象。

四、結(jié)語

我國開放新三板市場(chǎng)，引導(dǎo)中小創(chuàng)、高科技企業(yè)在此市場(chǎng)上掛牌，并對(duì)掛牌企業(yè)全面實(shí)行有別于上市公司上市審核制的備案制，是國家進(jìn)一步推進(jìn)“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”，提高企業(yè)直接融資比例的重要舉措，但如何在目前掛牌公司現(xiàn)存的股權(quán)結(jié)構(gòu)下完善其治理機(jī)制，保護(hù)投資者利益，是我國證券主管部門、全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司、主辦券商等主體都必須考慮的問題。因此，筆者認(rèn)為改善新三板市場(chǎng)的市場(chǎng)機(jī)制、建立獨(dú)立董事制度、加強(qiáng)主辦券商的督導(dǎo)以及形成股東訴權(quán)支持訴訟制度，是實(shí)現(xiàn)新三板公司治理水平提升，推進(jìn)其更好更快發(fā)展的重要措施。