摘 要 本文基于金融消費者保護理論，對我國個人理財業(yè)務(wù)中侵害消費者權(quán)益的現(xiàn)存問題進行剖析，提出健全我國個人理財業(yè)務(wù)中消費者權(quán)益保護的法律制度的建議，即強化信息披露義務(wù)，完善適當性規(guī)則，規(guī)制不正當競爭行為等。

關(guān)鍵詞 個人理財 消費者 保護 知情權(quán) 公平交易權(quán)

作者簡介：李迪，北京航空航天大學(xué)法學(xué)院，碩士研究生，研究方向：經(jīng)濟法。

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.02.041

一、我國個人理財業(yè)務(wù)消費者權(quán)益保護概述

（一）個人理財業(yè)務(wù)概述

個人理財業(yè)務(wù)，是指商業(yè)銀行為個人客戶提供的財務(wù)分析、財務(wù)規(guī)劃、投資顧問、資產(chǎn)管理等專業(yè)化服務(wù)活動。

個人理財業(yè)務(wù)可以分為綜合理財服務(wù)與理財顧問服務(wù)。理財顧問服務(wù)，是相關(guān)金融機構(gòu)向消費者提供資產(chǎn)管理的專業(yè)建議的顧問服務(wù)。根據(jù)理財產(chǎn)品是否保證收益將綜合理財服務(wù)分為保證收益型理財業(yè)務(wù)和非保證收益型理財業(yè)務(wù)。非保證收益型理財業(yè)務(wù)又包括保本浮動收益型理財業(yè)務(wù)與非保本浮動收益型理財業(yè)務(wù)。保本浮動收益型產(chǎn)品在運行結(jié)束后保證消費者收回本金，其他收益則按理財產(chǎn)品的實際表現(xiàn)情況確定。非保本浮動收益型產(chǎn)品中經(jīng)營者不向消費者做出保證收益的承諾，完全按照理財產(chǎn)品的實際表現(xiàn)情況確定損益。

（二）個人理財業(yè)務(wù)的法律性質(zhì)

近年來，我國個人理財業(yè)務(wù)領(lǐng)域內(nèi)糾紛頻發(fā)，重要原因是個人理財業(yè)務(wù)法律關(guān)系的性質(zhì)界定不清。關(guān)于個人理財業(yè)務(wù)法律關(guān)系的性質(zhì)主要有以下三種觀點：一是委托代理關(guān)系說，“個人理財業(yè)務(wù)是建立在委托代理關(guān)系基礎(chǔ)之上的銀行服務(wù)。” 二是信托關(guān)系說，個人理財業(yè)務(wù)的法律關(guān)系的性質(zhì)是信托。三是新型法律關(guān)系說，個人理財業(yè)務(wù)是一種咨詢、代理、信托合一的新型、特定的業(yè)務(wù)。

筆者認為，不同類型的理財產(chǎn)品其法律性質(zhì)不同：

理財顧問服務(wù)是消費者自我決策、風險自負，銀行僅提供建議并收取一定咨詢費，其性質(zhì)與技術(shù)咨詢合同相似。

保證收益型產(chǎn)品是金融機構(gòu)與消費者事先約定到期固定收益，而不論最終實際收益如何，其性質(zhì)是金融機構(gòu)與消費者之間的債的關(guān)系。

非保本浮動收益產(chǎn)品其本質(zhì)屬于信托，理由如下：首先，消費者是基于信任將其財富托付于金融機構(gòu)進行管理。銀行根據(jù)與消費者的事先約定以自己的名義投資運作，消費者享有資產(chǎn)收益權(quán)，這符合信托的定義。其次，如果定性為信托，則理財資金具有信托財產(chǎn)的獨立性，與金融機構(gòu)的自有資產(chǎn)相分離，在機構(gòu)破產(chǎn)時可以對其進行破產(chǎn)隔離，有利于保護消費者權(quán)益。再次，如果將其定性為信托關(guān)系，則受托機構(gòu)具有信托法上的受信義務(wù)，其中包含謹慎義務(wù)與忠實義務(wù)，更有利于保護消費者權(quán)利。最后，混業(yè)經(jīng)營是金融業(yè)發(fā)展的方向，銀行、證券、保險領(lǐng)域不斷交叉，將其定性為信托關(guān)系順應(yīng)了這一發(fā)展趨勢。

保本浮動收益型理財產(chǎn)品，“保本”部分類似債的關(guān)系，衍生部分又有具有非保本浮動產(chǎn)品的信托性質(zhì)。

（三）個人理財業(yè)務(wù)中的消費者權(quán)利

實踐中，理財消費者的知情權(quán)和公平交易權(quán)最易受到侵害，因此本文重點探討這兩種權(quán)利。

1.知情權(quán)。消費者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務(wù)的真實情況的權(quán)利 。消費者在購買理財產(chǎn)品前有權(quán)獲知產(chǎn)品風險、預(yù)期收益、收費標準以及金融機構(gòu)和其工作人員的資質(zhì)、能力等信息。理財產(chǎn)品運行期間，消費者有權(quán)及時獲知資金實時變動情況和國內(nèi)外金融市場狀況。產(chǎn)品到期后，金融機構(gòu)應(yīng)當提供詳細的投資報告，如果未能達到預(yù)期收益，要詳細分析其原因。

2.公平交易權(quán)。理財消費者享有公平交易權(quán)，即消費者在購買理財產(chǎn)品時，有權(quán)獲得公平公正的交易條件。實踐中，金融機構(gòu)經(jīng)常通過格式條款單方面限制消費者權(quán)利或減免自身義務(wù)，侵害消費者的公平交易權(quán)。

（四）個人理財業(yè)務(wù)中的經(jīng)營者義務(wù)

個人理財業(yè)務(wù)中，為矯正消費者的弱勢地位，法律應(yīng)當賦予經(jīng)營者的主要義務(wù)有：信息披露義務(wù)、說明義務(wù)和遵守適當性原則的義務(wù)。

1.信息披露義務(wù)。信息披露義務(wù)要求金融機構(gòu)將與理財消費者利益相關(guān)的重要信息，準確、真實、及時、充分地向消費者以約定或法定的方式予以披露。信息披露義務(wù)從靜態(tài)視角可分為對產(chǎn)品信息的披露和對發(fā)售機構(gòu)信息的披露。從動態(tài)視角的信息披露分為銷售時的信息披露，投資過程中的信息披露和到期后的信息披露。

2.說明義務(wù)。說明義務(wù)要求在理財產(chǎn)品銷售過程中，經(jīng)營者向消費者說明有關(guān)理財產(chǎn)品收益、風險等重要事項的義務(wù)。說明義務(wù)是強制信息優(yōu)勢者向信息弱勢地位者依據(jù)信息弱勢方的經(jīng)驗、年齡等特點對其進行有針對性、可理解性的說明。信息披露義務(wù)側(cè)重于信息的公開，而適當性說明義務(wù)側(cè)重于對消費者做可理解性的說明。說明義務(wù)產(chǎn)生于消費者與金融機構(gòu)間的買賣關(guān)系，是為更好保護消費者，而信息披露義務(wù)是為行政監(jiān)管而設(shè)計，缺乏對消費者真正需要的交易信息的關(guān)注。

3.適當性義務(wù)。適當性義務(wù)是“金融機構(gòu)在向投資者推薦購買某一金融工具時，必須判斷該投資對其是否適當，即中介機構(gòu)提供的商品或服務(wù)與零售客戶經(jīng)濟狀況、投資目標、風險承受程度、金融需求、知識和經(jīng)驗匹配的程度?！?簡而言之，將最適合的金融產(chǎn)品推薦給最適合的消費者。

二、我國個人理財業(yè)務(wù)中侵害消費者權(quán)益的行為

（一）侵害消費者知情權(quán)

1.未充分履行信息披露義務(wù)。信息披露缺乏真實性。不少金融機構(gòu)對理財產(chǎn)品資金的投資范圍、方向等信息未充分、清晰地披露，甚至故意隱瞞部分資金通過理財產(chǎn)品投入如房地產(chǎn)開發(fā)等國家限制性領(lǐng)域。

（1）信息披露缺乏及時性。不少金融機構(gòu)對信息更新不及時或是更新后的信息消費者無法及時獲知，導(dǎo)致消費者利益受損。

（2）信息披露缺乏差異性。信息披露的詳細程度應(yīng)根據(jù)不同風險級別的產(chǎn)品來設(shè)定。高風險級的產(chǎn)品，披露應(yīng)更加詳細。有些金融機構(gòu)不區(qū)分理財產(chǎn)品類型，不同風險的理財產(chǎn)品披露范圍大致相同，不利于消費者理性決策。endprint

（3）信息披露缺乏標準性。理財產(chǎn)品發(fā)行機構(gòu)沒有統(tǒng)一的信息披露范圍、標準和格式，不同的金融機構(gòu)采用不同的標準和格式，消費者無法對市場中同類產(chǎn)品的關(guān)鍵信息進行對比，更不利于監(jiān)管者統(tǒng)一、有效的監(jiān)管。

（4）信息披露缺乏有效性。近年來，金融機構(gòu)為履行信息披露義務(wù)使得理財產(chǎn)品說明書愈發(fā)冗長、龐雜，過量的信息反而會對消費者造成困擾，將真正對消費者重要的信息淹沒。因此，理財產(chǎn)品的信息披露應(yīng)適當，涵蓋基本且重要的內(nèi)容，將消費者最需要的信息予以披露。

2.不當銷售。部分理財產(chǎn)品的銷售人員為提高績效，片面強調(diào)預(yù)期收益，故意隱瞞風險，夸大回報率，誤導(dǎo)消費者。部分銷售人員竭力推薦高風險而對銷售方有利的產(chǎn)品而不顧消費者本身是否適合購買。

理財產(chǎn)品銷售過程中同步錄音錄像的目的是規(guī)范銷售者行為，為今后可能發(fā)生的糾紛固定證據(jù)。但是部分銷售機構(gòu)工作形式化，銷售與錄制分開，缺乏監(jiān)督懲罰機制。

（二）侵害消費者公平交易權(quán)

在個人理財業(yè)務(wù)中，以下幾類典型行為嚴重侵害消費者的公平交易權(quán)。

許多理財合同中規(guī)定將產(chǎn)品實際收益超過產(chǎn)品預(yù)期最高收益的部分由發(fā)行人以管理費的名義收回。這是通過格式條款排除消費者的投資收益所有權(quán)，是違反《合同法》的無效條款，但是實踐中這通常被認為是行業(yè)慣例而免于受到處罰。

兌付期不計利息。理財產(chǎn)品運行結(jié)束后，消費者的本金和收益不能即時到賬而是進入兌付期。在這期間，許多金融機構(gòu)單方面在合同中約定不計利息，一般產(chǎn)品需要一到兩個工作日，代銷產(chǎn)品是3到5個工作日，海外代銷產(chǎn)品的清算期至少一周。如果計算休息日和節(jié)假日，時間會更長，導(dǎo)致短期理財產(chǎn)品的實際收益并不高。

強制搭售。部分銀行發(fā)放貸款時將購買理財產(chǎn)品作為獲得貸款的前提條件，這種強制交易的行為嚴重侵害消費者的權(quán)益，還將銀行在信貸方面的優(yōu)勢不公平地拓展至理財領(lǐng)域，擾亂市場公平競爭秩序。

三、我國個人理財業(yè)務(wù)中消費者保護的建議

（一）完善理財消費者知情權(quán)保護的建議

1.強化信息披露義務(wù)。多數(shù)理財產(chǎn)品的設(shè)計、發(fā)行、銷售都通過銀行且目前對理財產(chǎn)品的監(jiān)管大多來自于銀監(jiān)會。因此，建議修改《商業(yè)銀行法》，增加信息披露的基本原則、方式、內(nèi)容和法律責任等。明確規(guī)定信息披露真實、準確、全面、及時的原則。法律應(yīng)規(guī)定每個理財產(chǎn)品必須要有其獨立的產(chǎn)品說明書，包括對產(chǎn)品的披露和對發(fā)售機構(gòu)的信息披露。信息披露應(yīng)當采取多種形式（不限于書面），方便消費者及時獲知。信息披露的詳細程度應(yīng)根據(jù)理財產(chǎn)品風險級別而設(shè)置。對高風險產(chǎn)品，披露應(yīng)該更加詳細。統(tǒng)一信息披露的標準，使消費者對不同產(chǎn)品的關(guān)鍵信息進行對比，實現(xiàn)信息披露的標準化。未依法履行理財產(chǎn)品信息披露義務(wù)不僅要受到行政處罰，還要對受有損失的消費者進行民事賠償，增加金融機構(gòu)的違法成本。

2.完善適當性規(guī)則

（1）完善理財產(chǎn)品的風險評級。首先，應(yīng)進一步細化、統(tǒng)一評級標準。其次，應(yīng)規(guī)定對于消費者因信賴錯誤評級而受損的利益進行賠償。明確銀監(jiān)會的消費者保護機構(gòu)應(yīng)具有行政執(zhí)法權(quán)，對違反法律規(guī)定的行為加以行政處罰。最后，應(yīng)完善獨立第三方理財產(chǎn)品評級機構(gòu)，作為普通消費者購買時的參照，對金融機構(gòu)形成市場約束。

（2）完善消費者風險承受能力評估制度。首先，金融機構(gòu)在銷售前應(yīng)對消費者進行初步的風險承受能力評估并根據(jù)結(jié)果對消費者進行分類，再根據(jù)消費者所屬類別推薦相應(yīng)的理財產(chǎn)品。之后，針對高風險理財產(chǎn)品的消費者開展進一步詳細評估，以更好了解客戶。鑒于部分理財產(chǎn)品的期限較長，應(yīng)將現(xiàn)有的銷售前一次性評估模式，改變?yōu)槌掷m(xù)性、跟蹤式的評估模式，定期發(fā)布報告，將評估結(jié)果與機構(gòu)意見告知消費者。將風險承受能力評估作為法定義務(wù)，未評估將會在訴訟中承擔不利后果。行政監(jiān)管者應(yīng)對不適當履行評估的金融機構(gòu)給予行政處罰。

3.規(guī)制不當銷售行為。理財產(chǎn)品廣告宣傳資料用語應(yīng)當準確、清晰、無誤導(dǎo)，應(yīng)該以明確、顯著的方式提示消費者預(yù)期收益不是最終收益，預(yù)期收益必須列明計算依據(jù)和對消費者最不利的結(jié)果，且不得向非保本產(chǎn)品消費者承諾保證本金，違反上述規(guī)則要承擔相應(yīng)的法律責任。對于部分高風險理財產(chǎn)品設(shè)立“冷靜期”制度，給予消費者合理的思考時間，減輕不當銷售對消費者投資決定的影響。

（二）完善理財消費者公平交易權(quán)的建議

超額收益的所有權(quán)屬于消費者，金融機構(gòu)不得通過格式合同單方面剝奪消費者應(yīng)享利益。金融機構(gòu)可以與消費者共同約定從中提取一部分作為報酬，這樣可以激勵金融機構(gòu)忠實履行善良管理人的職責，更好維護消費者權(quán)利。

金融市場瞬息萬變，如果清算期很長且不計利息，資金的閑置會減少收益。應(yīng)將無息兌付期限定在較短的一定工作日之內(nèi)，超過這一期限仍未完成兌付必須向消費者按日支付利息。這樣既有利于保障消費者權(quán)益，又可以督促金融機構(gòu)提高效率。

銀行發(fā)放貸款時強制搭售理財產(chǎn)品的行為，嚴重侵犯交易自由，監(jiān)管機構(gòu)應(yīng)予以處罰。金融機構(gòu)應(yīng)對消費者的損失進行賠償。

注釋：

《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》第二條.

胡云祥.商業(yè)銀行理財產(chǎn)品性質(zhì)與理財行為矛盾分析.上海金融.2006（9）.72.

汪林峰、王根命.論我國銀行個人理財關(guān)系的法律性質(zhì).現(xiàn)代商貿(mào)工業(yè).2009（11）.251-252.

《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》第八條.

Customer Suitability in the Retail Sale of Financial Products and Services.http：//www.bis.org/publ/joint20.htm.

參考文獻：

[1]Basel Committee on Banking Supervision，International Organization of Securities Com missions and International Association of Insurance Supervisors，Customer suitability in the retail sale of financial products and services，available at http：//www.bis.org/publ/ joint20.ihtm， lastly visited on June 24，2013.

[2]楊林楓、吳龍龍.銀行理財理論與實務(wù).中國財政經(jīng)濟出版社.2010.

[3]張楠.商業(yè)銀行理財產(chǎn)品不當銷售的治理“瓶頸”與對策.金融縱橫.2013（3）.endprint