陳嶺

[摘 要]網(wǎng)絡團購作為新型的線上交易模式影響深遠，因第三方團購平臺的加入，此種交易模式呈現(xiàn)出有別于傳統(tǒng)商品交易的獨特之處，現(xiàn)實生活中因之產(chǎn)生的違約糾紛更是屢見不鮮。一方面，創(chuàng)新的團購模式致使當事人間法律關系復雜多變；另一方面，團購平臺的參與又使得違約責任的歸屬難以確定。認清網(wǎng)絡團購中的違約問題，明確第三方團購平臺的法律地位成為完善其違約責任制度的關鍵。網(wǎng)絡團購中的合同內(nèi)容一般由團購平臺單方擬定，消費者在喪失主動性的情況下只能選擇被動接受，這與傳統(tǒng)合同的形成有著很大的區(qū)別。不同于普通的網(wǎng)上購物，網(wǎng)絡團購以參與人數(shù)作為集中議價的資本，必須集合一定數(shù)量的消費者才能正式生效，而買方則必須先履行付款義務，在獲得支付憑證后才能進行線下消費。在特有的O2O經(jīng)營模式下，團購與非團購的消費待遇存在明顯的差異；同時由于合同的訂立過于依賴網(wǎng)絡虛擬數(shù)據(jù)，所引發(fā)的信息不對稱也成為網(wǎng)絡團購違約的重要成因。文章從違約事實和免責事由兩方面出發(fā)對網(wǎng)絡團購違約責任的構(gòu)成進行了闡述，包括引發(fā)網(wǎng)絡團購違約的現(xiàn)實問題以及網(wǎng)絡技術風險免責、消費者冷卻期等特殊免責事由。由于團購平臺占據(jù)了交易的先機和優(yōu)勢，合同中的免責條款應當選擇不利于平臺方的解釋。為進一步推進網(wǎng)絡團購違約責任制度發(fā)展，文章提出以“代理人說”為基礎重塑團購平臺的法律地位，將之認定為商家的間接代理人，明確其法定義務。通過消費者、團購平臺和實體商家的三方視角探討了違約責任制度的具體適用，確保在不同違約形態(tài)下責任均能得到切實承擔。

[關鍵詞]網(wǎng)絡團購；違約責任；責任承擔

[中圖分類號]D90 [文獻標志碼]A [文章編號]1000-8284（2018）02-0074-06

隨著網(wǎng)絡時代的來臨，電子商務在我們生活中所占的比重越來越大。2008年，新世紀首家網(wǎng)絡團購平臺Groupon在美國芝加哥首次進入大眾眼簾，隨后這種新型的購物模式在全球得到了廣泛的推廣，國內(nèi)團購平臺的數(shù)量也是與日俱增。作為一種新興的網(wǎng)絡購物模式，網(wǎng)絡團購以其低廉的價格，便捷高效的特點吸引著消費者。消費者通過網(wǎng)絡渠道聯(lián)合其他潛在消費者集體線上購物進而增強議價能力從而達到降低價格的目的。與普通合同相比，網(wǎng)絡團購協(xié)議主要表現(xiàn)為電子數(shù)據(jù)，當事人之間交易合意的達成完全依賴于互聯(lián)網(wǎng)的信息傳遞，同時在交易過程中團購平臺扮演了重要的角色，使得這一新型交易當事人之間的權(quán)義關系更為復雜，違約形態(tài)多元高發(fā)。而我國關于電子商務的立法具有嚴重的滯后性，針對網(wǎng)絡團購活動，只有國家商務部以及工商部門出臺過部分規(guī)范性文件，我國的民事法律中并沒有與之相關的具體內(nèi)容。這樣就致使在網(wǎng)絡團購的違約案件中，違約責任的主體難以確認，違約責任的形式難以選擇，產(chǎn)生的違約糾紛難以解決。綜上所述，對于網(wǎng)絡團購違約責任的研究是十分迫切且必要的。明確違約一方是誰、具體變現(xiàn)如何、怎樣彌補守約方損失以及是否存在相對應免責事由等問題，對保護網(wǎng)絡團購當事人的權(quán)利，以及完善我國網(wǎng)絡團購相關機制，有著積極且重要的意義。

一、我國網(wǎng)絡團購交易的概述

（一）網(wǎng)絡團購交易的概念及特征

關于網(wǎng)絡團購的定義，我國尚無法律加以規(guī)定。美國學者Robert·J·Kaufman將其概括為“通過聯(lián)合網(wǎng)絡上有購買意向的消費者而增加對商家的議價能力，以較低的價格購買商品的行為”，對此在國家工商總局發(fā)布的《關于加強網(wǎng)絡團購經(jīng)營活動管理意見》之中也有相關規(guī)定。

根據(jù)圖一的描述我們可以清楚地看到網(wǎng)絡團購交易與普通的網(wǎng)上購物存在明顯差別，是不同的交易類型。普通的網(wǎng)上購物，例如“淘寶”“京東”等網(wǎng)絡交易網(wǎng)站，消費者實質(zhì)上相當于在一家家虛擬店鋪里購買物品，從而與商家之間形成權(quán)利義務關系，因而與傳統(tǒng)的買賣權(quán)義關系相同[1]；而網(wǎng)絡團購交易中除了團購的參與者和商品提供者之外，還存在特殊的第三方主體——團購平臺。

（二）網(wǎng)絡團購交易的基本流程及結(jié)構(gòu)

一般而言，網(wǎng)絡團購交易涉及商家、第三方團購平臺以及消費者三方主體，其交易的流程大致體現(xiàn)為以下環(huán)節(jié)：

1.商家要與第三方團購平臺（一般依托于專門的門戶網(wǎng)站）簽訂入駐的合同，對于團購的商品、服務、團購的最大人數(shù)上限、雙方之間的權(quán)利義務等達成一致。網(wǎng)絡團購交易由此得以啟動。

2.受托的網(wǎng)站開始在自己運營的交易平臺中公布提供商品相關的資訊和信息，從而吸引不特定的潛在消費者。

3.消費者通過第三方的團購平臺注冊報名，從而參與特定商品或者服務的團購活動。在這個環(huán)節(jié)，消費者一般會向團購平臺支付價款，從而獲得相應的團購券或者二維碼等支付憑證。

4.消費者到商家的實體店鋪以支付憑證要求商家履行合同，商家亦通過此類支付憑證（團購券）向網(wǎng)站要求支付貨款。

二、網(wǎng)絡團購交易中存在的問題及原因

（一）網(wǎng)絡團購交易中違約責任認定具有特殊性

1.網(wǎng)絡團購交易具有高度復雜性。由于團購平臺的介入，網(wǎng)絡團購主體間的法律關系十分復雜。在傳統(tǒng)的商品交易過程中，違約責任之所以能夠被清晰認定很大程度是因為買賣雙方之間是一種簡單的二元關系；與此恰恰相反，網(wǎng)絡團購違約責任之所以存在解決困難很大程度上是因為團購參與者、實體商家、線上交易平臺三方之間復雜的法律關系[2]。

作為團購合同最直接的參與者，在團購平臺上付款的消費者和提供合同服務內(nèi)容的商家之間存在的是最典型的買賣合同關系。團購參與者通過簽署交易平臺提供的協(xié)議，注冊為交易平臺的會員，享受其發(fā)布的最新的商品或服務信息并支付貨款參與活動。最后，關于團購平臺的經(jīng)營者和商家之間的法律關系，學界仍舊存在爭議，兩者之間法律關系到底如何也是完善網(wǎng)絡團購違約責任制度的焦點所在。

2.網(wǎng)絡團購交易違約責任主體認定難。傳統(tǒng)的違約責任通常只有兩種類型的責任主體，即違約方和守約方，簽訂合同的雙方與之一一對應，違約人的認定十分清晰明確，但網(wǎng)絡團購中，因存在團購平臺、實體商家和團購消費者三方當事人，一旦出現(xiàn)違約情況，就不僅僅是簡單的非守約即違約的關系，團購流程的獨特性使得各方當事人間的權(quán)利義務構(gòu)成了兩兩交叉的關系群，團購平臺也有可能因為自身存在的技術風險和操作失誤而成為違約責任的主體。在現(xiàn)實案例中，如果在商家出現(xiàn)違約狀況的同時，團購平臺網(wǎng)站也出現(xiàn)了諸如團購內(nèi)容公布有偏差、商家經(jīng)營狀況調(diào)查不全面、擅自關閉團購項目等問題時，我們就不能簡單地把違約責任歸結(jié)于某一方，因為此時的違約之實是由于多方因素的共同影響而造成的，到底應該由誰對此負責也隨著案件的具體情況而變得復雜了起來。

（二）網(wǎng)絡團購交易違約責任特殊性的原因

1.O2O特殊交易模式引發(fā)的團購歧視。筆者以江蘇省鹽城市為例進行了網(wǎng)絡團購的相關調(diào)研，截至2017年12月，全市約有5 000家商鋪與團購平臺有合作關系，其中包括飲食服務、酒店住宿、休閑生活等多個不同行業(yè)類別，具體參與網(wǎng)絡團購的商品約有20 000種，整個鹽城市網(wǎng)絡團購市場幾乎完全被美團為首的幾大老牌團購平臺所占據(jù)。2017年11月至12月期間，筆者通過問卷調(diào)查的方式對市內(nèi)300名在校大學生進行了走訪，在整理了相關調(diào)查數(shù)據(jù)之后發(fā)現(xiàn)團購過程中致使違約發(fā)生的原因主要如下：

從圖三可以清晰地看出，團購歧視所占的整體比例高達41%，何為團購歧視？不同于傳統(tǒng)意義上價格歧視，在網(wǎng)絡團購中此現(xiàn)象具體表現(xiàn)為團購消費者在實體商家處受到了有別于非團購消費者的差別待遇，當然這里不是說在商家處得到了“優(yōu)待”，更多的是較差的服務環(huán)境和商品質(zhì)量。在網(wǎng)絡團購中消費歧視行為屢見不鮮，消費者被低廉的活動價格所吸引，但最后獲得的卻是“縮水”版的服務內(nèi)容。這種情況在餐飲類別的團購活動中尤為多見，商家為獲得更多利潤，在團購中調(diào)整菜肴的分量，故意營造出物美價廉的活動效果，對于沒有參與網(wǎng)絡團購的其他消費者，為了維護自身的所謂“招牌形象”和商業(yè)信譽卻不敢怠慢，兩者稍作比較差別就顯現(xiàn)了出來。

2.網(wǎng)絡團購主體之間信息不對稱。網(wǎng)絡團購之所以能夠吸引大眾的消費欲望，很大程度上源于互聯(lián)網(wǎng)平臺所帶來的便捷性和多樣性，團購參與者在足不出戶的情況下即可了解各種團購信息，線上支付也省去了排隊和搶號等各種現(xiàn)實交易中不必要的麻煩。但正是由于線上團購的交易過程太過依賴于虛擬數(shù)據(jù)，一種新型的三方信息不對稱應運而生，且成為研究網(wǎng)絡團購違約的新焦點。當團購各方當事人之間接收到的信息總量不同，或接受信息的渠道出現(xiàn)差異時，即可能產(chǎn)生信息不對稱的現(xiàn)象。簡單來講，就是在團購流程中出現(xiàn)了一方了解而另一方不了解的事實。

三、網(wǎng)絡團購違約責任的構(gòu)成分析

（一）存在違約事實

作為違約責任的重要構(gòu)成要件，違約之實必須存在。從眾多涉及網(wǎng)絡團購的糾紛和投訴中正確認識其具體的違約情況，對于網(wǎng)絡團購違約責任的認定有著十分重要的意義。具體來說，網(wǎng)絡團購交易中的違約事實大致包括以下類型：

1.預期違約。網(wǎng)絡團購中，容易發(fā)生預期違約行為的主要是為團購提供商品或服務的現(xiàn)實商家。由于商家接待能力有限，而在與團購平臺協(xié)商時沒有正確估算好團購的人數(shù)，常常會出現(xiàn)這種明確毀約的情況。

2.遲延履行。遲延履行指的是合同當事人違反了合同履行期限的規(guī)定，沒有按期履行債務的行為，廣義的遲延履行包括債務人的給付遲延和債權(quán)人的受領遲延[ 3]。這種違約形態(tài)在網(wǎng)絡團購中也多有涉及。通常在團購交易過程中，給付遲延主要體現(xiàn)為商家遲延給付商品或者服務，但也不排除買方的受領遲延。

3.不完全履行。不完全履行屬于實際違約情況的之一，但它又明顯區(qū)別于其他的違約形態(tài)。不完全履行是指合同當事人有履行合同義務的行為，但是并沒有完全按照合同約定的內(nèi)容來履行，造成了履行不適當?shù)暮蠊?。從是否履行合同義務來看，雖然存在不適當?shù)穆男薪Y(jié)果，但具有履行義務之實，而其他的違約形態(tài)都沒有合同義務的履行行為。德國民法為了彌補給付不能和給付延遲二元體系不能涵蓋其他違約形態(tài)的不足，也稱其為“積極侵害債權(quán)”，并于2002年德國債法的修訂中被明確記入法典[ 4]。按照履行不適當?shù)膬?nèi)容不同，我們可以將其分為履行的質(zhì)量不適當、履行的數(shù)目不適當、履行的方法不適當和履行的地點不適當。關于履行質(zhì)量的不適當，又存在瑕疵履行和加害給付兩種特殊情況。

4.履行不能。履行不能的概念起源于羅馬法，由羅馬法學家賽塞斯提出，指的是債務人因為客觀或主觀的原因不可能履行債務，合同的目的在客觀上無法得到實現(xiàn)[5]。履行不能屬于實際違約的范疇，其法律后果因產(chǎn)生原因的不同而存在差異。在網(wǎng)絡團購中出現(xiàn)因不可抗力產(chǎn)生的履行不能時，商家應當及時通知消費者，告知不能履行的理由，退還相應的貨款。對于不能履行合同義務的結(jié)果無須承擔違約責任，但須盡到及時的通知義務，否則如果未及時通知而給消費者造成了時間和資源的浪費，則需要賠償其損失。

（二）不存在免責事由

合同的內(nèi)容是雙方當事人基于意思自治的原則而自愿設立的，如一方存在不履行或不適當履行的情況必須承擔違約責任，但前提是違約方不存在相應的免責事由。違約責任的免責事由是指當合同中出現(xiàn)違約行為時，能按照法律規(guī)定或當事人自己的約定免除違約方責任的情形。網(wǎng)絡團購中，違約責任的免責事由主要分為法定免責事由和約定免責事由，但除此之外還存在針對不同當事人的特殊免責事由，如消費者冷卻期免責和團購平臺技術風險免責。

1.網(wǎng)絡團購中的法定免責事由。法定免責事由一般在法律中有直接的規(guī)定，我國《合同法》中關于法定免責事由的規(guī)定主要指的是不可抗力。不可抗力指的是合同當事人完全無法預計且無法阻止的事故，例如自然災害、戰(zhàn)爭等。網(wǎng)絡團購中一方當事人因不可抗力的影響發(fā)生違約時，可以部分或者全部免除其違約責任。受不可抗力影響的一方當事人應盡自己的最大努力減少損失、防止損害規(guī)模擴大，否則不能以不可抗力主張責任的免除。除此之外，不可抗力發(fā)生后團購平臺或商家有義務及時通知消費者，減少消費者因合同無法履行造成的損失。

網(wǎng)絡團購中合同的特殊之處在于是借助網(wǎng)絡虛擬環(huán)境下的第三方團購平臺簽訂的，其履行也離不開互聯(lián)網(wǎng)，因此存在著法定免責事由的特殊情況。病毒感染、黑客攻擊、木馬和釣魚網(wǎng)站等是網(wǎng)絡運行經(jīng)常會出現(xiàn)的不安定因素，團購平臺會根據(jù)成本預算和運營需要等因素選擇自己的安保措施，消費者或商家無法干預，因此網(wǎng)站也有義務完善網(wǎng)絡程序，避免出現(xiàn)差錯。

2.格式合同中的免責事由。約定的免責事由又稱為“免責條款”，是指根據(jù)意思自治原則雙方當事人在合同內(nèi)自行約定的免責事由。約定免責事由的主要功能在于填補法定免責事由的不足，因此其必須要符合國家法律禁止性強制性的規(guī)定，不得違反公序良俗原則，否則合同當事人的自主約定將不會發(fā)生效力[6]。我國《合同法》第39條對于合同的約定免責事由做出了詳細的規(guī)定，在網(wǎng)絡團購中也同樣適用。作為合同的一部分，約定免責事由主要表現(xiàn)為通過免責條款來部分或全部免除違約一方應當承擔的違約責任，同時以合同的成立和生效為前提。免責條款的所有內(nèi)容都應當提前約定好，合同簽訂后另行達成的約定內(nèi)容不能作為免責條款來援引[7]。實踐中會出現(xiàn)平臺網(wǎng)站在團購活動開展之后另行發(fā)布新公告對自身權(quán)利義務進行解釋說明的情況，此時如果網(wǎng)站補充的內(nèi)容不能看作是合同的組成部分，不具備免責條款的效力，平臺或商家發(fā)生違約時也不能以之作為免責事由進行抗辯。

3.網(wǎng)絡團購違約責任的特殊免責事由。網(wǎng)絡團購中合同的簽訂和履行主要是通過虛擬互聯(lián)網(wǎng)來實現(xiàn)的，因此在違約方的免責事由方面也存在其特殊性。除了前文中探討的法定免責事由和約定免責事由以外，針對合同不同的當事人，還存在冷卻期制度免責和網(wǎng)絡技術風險免責兩種特殊免責事由。

消費者冷卻期制度最早起源于英國法，主要內(nèi)容是作為買方的消費者擁有在合同訂立之后的一定時間內(nèi)無條件解除合同的權(quán)利[8]。在冷卻期的期限內(nèi)，消費者對于撤銷承諾解除合同無須承擔任何違約責任。在一般的商品交易過程中，賣方都處于優(yōu)勢地位，通過價格誘惑或銷售攻勢很容易吸引消費者與之簽訂合同，此時有可能出現(xiàn)損害消費者權(quán)益的情況，立法者出于對消費者保護的目的為其設立了一個可以冷靜自己再次考慮的機會，所以這種制度也稱為“消費者的反悔期”。

網(wǎng)絡技術風險免責一般是團購平臺在用戶協(xié)議中以格式條款的形式所規(guī)定的因網(wǎng)絡技術風險出現(xiàn)違約情況時使用的免責事由。現(xiàn)階段信息技術發(fā)展并非十全十美，網(wǎng)絡技術漏洞頻頻出現(xiàn)，導致消費者權(quán)益受損的違約情況時時發(fā)生。針對這一現(xiàn)象，許多團購平臺為了保護自身利益在用戶協(xié)議中都標注有明確的內(nèi)容。

四、網(wǎng)絡團購違約責任制度的完善

（一）明確團購平臺的法律地位和義務

1.以“代理人說”對團購平臺進行重新定位。第三方團購平臺法律定位模糊致使網(wǎng)絡團購違約的主體難以確定，這是完善網(wǎng)絡團購違約責任制度的關鍵之處，不同的法律地位所帶來的責任后果也不同，因此對其進行準確定位十分必要。目前關于團購平臺的法律地位學界存在爭議，主要存在兩種主流觀點：代理人說與行紀人說。代理人說的觀點認為，團購的經(jīng)營網(wǎng)站作為商家的代理人參與團購中具體合同的訂立和實施；行紀人說則堅持團購平臺在網(wǎng)絡團購中處于行紀人的地位，整個行紀關系中包含了行紀人與委托人簽訂的行紀合同，以及行紀人與第三人簽訂的具體執(zhí)行合同。在這兩個合同中直接承擔權(quán)利義務的并非委托人，而是行紀人。相較于代理人，行紀人承擔的責任更重，即使因委托人的原因而導致違約情形的發(fā)生，違約責任還是屬于行紀人，但擁有追償?shù)臋?quán)利。

對此，我們持不同觀點：第一，雖然團購平臺收取了消費者的貨款，也支付了相關的付款憑證，但真正履行合同的主體仍是實體商家，消費者在參與團購時也明確被告知商品或者服務是由商家而非網(wǎng)站來提供，這與行紀人的根本屬性相違背。第二，《合同法》第418條規(guī)定行紀人低于委托人要求的價格買入商品或高于其規(guī)定價格賣出的，所賺利潤在沒有約定的情況下歸委托人所有，而在網(wǎng)絡團購中并非如此。最后，行紀人作為合同責任的主要承擔者，即使存在因委托人或者第三人的原因造成的違約，違約責任只能由行紀人承擔。如果團購平臺處于行紀人的地位，那么違約發(fā)生時消費者只能向網(wǎng)站主張自己的權(quán)利，不能要求商家承擔違約責任，很明顯這種情況與民法的公平原則相違背，也不利于消費者的權(quán)益保障，所以我們認為行紀人說并不合理。

綜上所述，筆者認為將團購平臺定位成間接的“隱名代理人”更加合理，這也是為了平衡各方當事人合法權(quán)益。此時團購平臺的違約責任主要來源于兩個方面，即網(wǎng)站與實體商家簽訂的準入委托協(xié)議，網(wǎng)站與消費者簽訂的會員注冊協(xié)議。作為隱名代理人，如果不按照雙方在訂立合同時達成的約定履行合同義務而給被代理人造成損害，必須承擔導致違約的責任。

2.正確認識團購平臺的法定義務。作為交易的重要參與者，團購平臺在享受豐富利潤的同時也必須履行相應的義務，一旦出現(xiàn)違約，其義務履行的情況對違約責任的分配有著重要的影響，同時這也是判斷團購平臺是否成為違約主體的關鍵，因此有必要對團購平臺的法定義務進行深入了解。首先，團購平臺有著審查商家資質(zhì)以及披露經(jīng)營狀況的義務。一方面要具備完善的商品準入機制，另一方面要對商家提交團購項目所涉及的具體服務或商品做出全面且細致的調(diào)查，確保消費者在參與團購活動時能享受到與團購平臺發(fā)布的內(nèi)容相一致的商品或服務。其次，團購平臺有義務為消費者提供安全的支付環(huán)境。整個網(wǎng)絡團購是依靠互聯(lián)網(wǎng)進行的，而網(wǎng)絡中卻存在了許多危及團購參與者財產(chǎn)安全的不良因素，包括釣魚網(wǎng)站、盜號木馬、詐騙信息等。團購平臺首先要確保自身網(wǎng)站發(fā)布的信息無毒無害，定期對網(wǎng)頁的安全性能進行維護，還要將用戶的支付安全放在首位，保證消費者的網(wǎng)絡財產(chǎn)安全不受非法鏈接或病毒木馬的侵害。再次，團購平臺需要有完備的信息監(jiān)測體系，工商總局在網(wǎng)絡團購的管理意見中規(guī)定，團購平臺對于其名下開展的每一項團購活動都必須掌握實時信息，一旦團購內(nèi)容出現(xiàn)變更需及時通知消費者，保證其知情權(quán)的實現(xiàn)。同時，要提前制定好團購糾紛解決的應急預案，健全網(wǎng)站頁面的投訴系統(tǒng)，為團購參與者維權(quán)提供有效的信息途徑。最后，團購平臺對用戶的個人信息有著安全保護義務。參與網(wǎng)絡團購的第一步就是要成為團購平臺的會員，而消費者在申請網(wǎng)站會員的時候需要填寫一系列的身份信息，如自身姓名、身份證號、手機號碼、聯(lián)絡住址等，這些都是個人信息的重要組成部分。對此平臺方面必須妥善保管，保證用戶個人信息的安全性和私密性。

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