論針對兒童的家庭暴力與虐待行為的防范及救濟(jì)

【摘 要】近年來，科技水平的發(fā)展和生活水平的提高使得輿論媒體曝光的暴力虐待兒童事件越來越多。造成這一現(xiàn)象有網(wǎng)絡(luò)服務(wù)共享平臺普及的原因，有兒童自身對虐待行為認(rèn)知度低、隱蔽性強(qiáng)以及救助困難的原因，更有我國針對“兒童利益最大化”的刑法保護(hù)體系建設(shè)不完善的原因。在大力保障人權(quán)尤其是婦女兒童等弱勢群體的大背景下，家庭暴力虐待兒童事件的頻發(fā)讓我們不得不思考其背后的社會和法律問題，如何減少這類事件的發(fā)生，建立以預(yù)防為基礎(chǔ)的監(jiān)督監(jiān)護(hù)制度顯得尤為重要。

【關(guān)鍵詞】家庭暴力；虐待行為；兒童

一、概述

根據(jù)《刑法》第二百六十條的規(guī)定，虐待家庭成員，情節(jié)惡劣的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制。致使被害人重傷、死亡的，處二年以上七年以下有期徒刑。虐待罪屬于告訴才處理的刑事案件，除被害人沒有能力告訴或者因受到強(qiáng)制、威嚇無法告訴的情形。

所以在沒有造成重傷或死亡的情況下，檢察院一般沒有主動提出公訴的權(quán)利，而受害兒童又受智力、家庭關(guān)系和情感等因素的影響，在家庭中即使遭受了暴力型虐待也無法向公安機(jī)關(guān)告發(fā)犯罪行為。據(jù)此本文著重從三個方面：家庭暴力虐待兒童的特征、如何區(qū)分虐待行為與傳統(tǒng)粗暴教育以及對家庭暴力虐待行為適用罪名的討論展開，從而從典型案例出發(fā)解讀、分析家庭暴力虐待行為的特殊性，結(jié)合已有的學(xué)術(shù)論文及觀點，找到緩解、解決家庭暴力虐待行為的方法。

二、基于南京虐童案對家庭暴力虐待行為的特征分析

從“南京虐童案”來看，受害兒童李某因?qū)W習(xí)問題，其養(yǎng)母多次使用抓癢耙、跳繩抽打受害兒童身體，造成其體表分布較廣泛的挫傷。經(jīng)鑒定，受害兒童挫傷面積超過體表面積的10%，屬輕傷一級。而這樣的傷情也是在學(xué)校被老師發(fā)現(xiàn)經(jīng)過詢問后發(fā)現(xiàn)的，由此公安機(jī)關(guān)才開始了對其養(yǎng)母李征琴暴力虐待行為的刑事調(diào)查，并由檢察院提起公訴。最終其養(yǎng)母的行為被審判機(jī)關(guān)定性為故意傷害行為，判處有期徒刑6個月。

對于審判結(jié)果，在保障和救濟(jì)兒童權(quán)利的社會人士看來，這是一個推動兒童權(quán)利保護(hù)的重要進(jìn)步，而更多有爭議的聲音則來自于傳統(tǒng)打罵教育與暴力虐待兒童行為的概念沖突。因此，如何區(qū)分這兩種行為是當(dāng)下亟待解決的一個問題。對此，最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（一）》中對虐待罪中的虐待行為規(guī)定是指“持續(xù)性和經(jīng)常性的家庭暴力”。暴力虐待行為具有隨意性，主要是指虐待理由、時間和地點的隨意性。隨意性主要表現(xiàn)為在任何時間、任何地點使用任何形式毫無理由地實施虐待行為，強(qiáng)調(diào)突發(fā)性和“隨心所欲”。而傳統(tǒng)的打罵教育則區(qū)別于此，它一般是指家庭成員在多次口頭引導(dǎo)和教育后，兒童仍然沒有意識到問題或者不改正錯誤，從而無法控制個人情緒實施粗暴教育的行為，這本質(zhì)上說明傳統(tǒng)打罵教育作為教育兒童的一種懲戒手段，不具有隨意性和持續(xù)性的特點，其危害程度遠(yuǎn)遠(yuǎn)不及暴力虐待行為。在實踐審判中，區(qū)分這兩種行為也是認(rèn)定刑事犯罪與否的重要標(biāo)準(zhǔn)。

三、家庭暴力虐待行為適用罪名的討論

對于暴力虐待行為到底構(gòu)成何種犯罪也是值得探討的問題。學(xué)界的觀點包括：虐待罪說、故意傷害罪說、尋釁滋事罪說以及無罪說等。根據(jù)南京虐童案的具體案情來說，筆者重點在于區(qū)分虐待罪說和故意傷害罪說。

首先，兩者虐待行為的表現(xiàn)形式不同。虐待罪包含的犯罪行為有：家庭成員不履行扶養(yǎng)義務(wù)的不作為犯罪、忽視、性侵害等，而故意傷害罪的主要表現(xiàn)形式就是積極的作為包括采取毆打、辱罵等方式，也可以使用棍棒、繩索等工具，從而達(dá)到犯罪目的。其次，虐待罪和故意傷害罪的立罪標(biāo)準(zhǔn)也不同，虐待罪對危害結(jié)果一般沒有程度限制，而故意傷害罪則要求達(dá)到輕傷以上的后果。最后，根據(jù)虐待行為與故意傷害行為的重合和分離，可以得出結(jié)論：以暴力手段造成兒童輕傷以上危害后果的，一般定故意傷害罪，在上述的南京虐童案中，受害男孩的受傷害程度達(dá)到了輕傷等級，因此其母李征琴的行為最后被認(rèn)定為故意傷害行為，而非刑罰相對較輕的虐待行為。反之，其他虐待行為則根據(jù)具體情形定虐待罪或者無罪。

四、法治視域下處理家庭暴力虐童行為的路徑

對于此種針對兒童的暴力虐待行為，到底制定怎樣的懲罰和防范機(jī)制才能減少此類案件的發(fā)生？部分學(xué)者倡導(dǎo)設(shè)立的“虐待兒童罪”是否應(yīng)當(dāng)納入刑法保護(hù)的范圍也是值得思考和研究的問題。

首先，在兒童保護(hù)立法還不夠完善的中國，提高《未成年人保護(hù)法》、《婚姻法》、《治安管理處罰法》的現(xiàn)實實踐水平，做到有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究，就能在一定程度上起到一個很好的規(guī)制作用。 其次，政府在防止此類案件的發(fā)生上也是責(zé)無旁貸的。發(fā)揮監(jiān)管部門全方位、多層次的預(yù)防和監(jiān)督作用，在社區(qū)居民委員會或者農(nóng)村地區(qū)的村委會組織進(jìn)行法治宣講，安排專職人員或志愿者進(jìn)行定期調(diào)查家訪，促進(jìn)公民互相監(jiān)督機(jī)制的建立。在現(xiàn)實生活中真正地實施前置性法規(guī)，從跟本上減少和避免家庭暴力虐待兒童行為的犯罪。最后，加強(qiáng)對學(xué)齡前兒童和家長的普法教育也顯得尤為重要。家庭成員是實施暴力行為的主體，在家庭教育中要懂得尊重法律、尊重兒童權(quán)利，教會兒童識別暴力虐待犯罪行為，使犯罪行為不在處于法律無法保護(hù)的盲區(qū)中。隨著我國經(jīng)濟(jì)水平的迅速發(fā)展，實施暴力虐待兒童行為的主體不再僅僅局限于負(fù)有撫養(yǎng)義務(wù)的家庭成員，還逐漸包含具有特定監(jiān)護(hù)義務(wù)的教師、保姆等主體，如果此時既沒有達(dá)到輕傷程度，又不具有虐待罪的主體資格，則會導(dǎo)致法律的漏洞，使行為人逃避了法律的懲罰。因此，從犯罪主體、客體以及危害結(jié)果等方面完善相關(guān)的立法，也是重中之重。對于增設(shè)“虐待兒童罪”的問題，筆者以為在實行行政違法和刑罰處罰二元論的中國社會不具有正當(dāng)性，一來刑法的謙抑性說明刑法并不是解決所有社會問題的工具，刑法作為法律的最后手段一定要做到罪行相當(dāng)；二來在家庭教育中，一定的懲戒手段是必要的，具有促進(jìn)兒童身心健康發(fā)展的作用，隨意增設(shè)罪名更會加大司法審判的難度。

五、結(jié)語

在規(guī)范家庭教育和預(yù)防家庭暴力虐待行為的問題上，仍然有很多問題值得我們深入探討。未來繼續(xù)推行依法治國和保障人權(quán)的進(jìn)程中，兒童權(quán)利的保護(hù)將會是一項重大課題，法律作為最低的道德標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)發(fā)揮好適當(dāng)?shù)淖饔茫瑥亩鴾p少該類案件發(fā)生的概率。

基金項目：本文系江蘇大學(xué)第16批學(xué)生科研課題立項資助項目“論針對兒童的家庭暴力與虐待行為的防范及救濟(jì)——基于近期多起典型事件的法律思考 ”（項目編號：16C166）研究成果。

作者簡介：吉蕾（1997.11-），女，江蘇鹽城人，本科，江蘇大學(xué)法學(xué)院，主要研究方向：法理學(xué)。