段小玲
【摘要】本文以保護金融體系甚至更為廣泛的經(jīng)濟、社會領(lǐng)域免受洗錢犯罪活動的威脅與侵蝕為目的,通過對中美兩國的反洗錢監(jiān)管體制的比較,結(jié)合國際反洗錢標準,提出對策建議。
【關(guān)鍵詞】反洗錢 中美監(jiān)管體制 比較
當前隨著經(jīng)濟全球化、資本國際化步伐加快,信息技術(shù)、科技手段的不斷創(chuàng)新,全球經(jīng)濟迅猛發(fā)展。同時,涉及洗錢違法資金也跨國、跨地區(qū)轉(zhuǎn)移,洗錢活動對國際金融體系的安全、國際政治經(jīng)濟秩序的危害極大,已成為目前世界各國共同面對的難題。
一、我國反洗錢監(jiān)管體制概況及進展
(一)我國反洗錢法律制度
隨著經(jīng)濟的發(fā)展,我國境內(nèi)外的洗錢活動亦趨活躍,我國政府順應(yīng)國內(nèi)外形勢及履行國際義務(wù)的需要,逐步建立起立足本國現(xiàn)實且不斷完善的反洗錢監(jiān)管制度,同時積極加入國際公約。到目前為止,中國已批準加入《聯(lián)合國禁止非法販運麻醉藥品和精神藥物公約》、《聯(lián)合國打擊跨國有組織犯罪公約》、《聯(lián)合國反腐敗公約》、《制止向恐怖主義提供資助的國際公約》等一系列國際公約。對打擊洗錢和恐怖主義犯罪,我國政府的態(tài)度與國際標準的要求始終保持一致。
(二)我國反洗錢監(jiān)管體系
我國的反洗錢監(jiān)管體系于2002年開始籌建,于2004年年底基本成型。2002年5月,經(jīng)國務(wù)院批準,我國建立了反洗錢工作部際聯(lián)席會議制度,確定公安部為牽頭單位,包括高院、高檢及其他部委在內(nèi),共有16個部門參加。2003年5月,公安部向國務(wù)院提出建議將我國反洗錢工作機制的具體辦事機構(gòu)設(shè)立在中國人民銀行,經(jīng)批準確定中國人民銀行為牽頭單位。為加強反洗錢工作的協(xié)調(diào),加大打擊洗錢犯罪活動的力度,2004年5月反洗錢工作部際聯(lián)席會議成員單位由原來的16家增至23家。為履行反洗錢資金監(jiān)測職責,中國人民銀行于2004年6月成立了中國反洗錢監(jiān)測分析中心,負責大額和可疑交易報告的接收、分析,并按照規(guī)定向反洗錢行政主管部門報告分析結(jié)果。2006年,反洗錢法確立了“人民銀行主管、多部門配合”的反洗錢工作體制,要求各部門協(xié)調(diào)行動,共同推動我國的反洗錢工作。十多年來各部門在統(tǒng)一的預(yù)防和控制洗錢原則的要求下,承擔各自反洗錢職責,按照行業(yè)自身的特點,有針對性地實施反洗錢的策略和措施,從總體上遏制洗錢的勢頭,有效預(yù)防和打擊洗錢。
從今天的現(xiàn)實看,由于國內(nèi)金融發(fā)展在技術(shù)層面上與國際發(fā)展趨于相近,我國與FATF等國際組織的關(guān)聯(lián)程度不斷加深,監(jiān)管模式的國際選擇趨近已成事實;且當今洗錢活動不分國界、地域,越是監(jiān)管較薄弱的地方越容易成為洗錢分子的首選,因此以世界的眼光、長遠的眼光看待反洗錢工作,我國反洗錢監(jiān)管距國際反洗錢組織相關(guān)標準、發(fā)達國家反洗錢水平還有一定距離,還需要進一步參考、借鑒及完善。
二、中美反洗錢監(jiān)管體制比較
立法層面。美國是“洗錢”犯罪概念的起源國,也是傳統(tǒng)“洗錢”犯罪定義最早正式寫入刑典的國家,因此美國的反洗錢監(jiān)管立法在世界范圍內(nèi)具有代表性。
(一)體系性強
美國從20世紀70年代起,開始制定反洗錢法律,由于在洗錢犯罪領(lǐng)域的認識和立法意識超前于世界各國,其監(jiān)管立法構(gòu)建起了“成體系”且“關(guān)聯(lián)緊密”的系列性反洗錢監(jiān)管法律,并且法律明細到反洗錢運作。這些法律主要包括:1970年《銀行保密法》;1986年《洗錢控制法》;1988年《洗錢起訴改善法》;1992年《阿農(nóng)齊奧-懷利反洗錢法案》;1994年《洗錢抑制法》;1998年《洗錢和金融犯罪戰(zhàn)略法》;2001年《愛國者法案》等。
(二)覆蓋面廣
美國的反洗錢立法覆蓋了所有金融機構(gòu)以及特定非金融機構(gòu)的個人和實體。對反洗錢義務(wù)主體的擴容最早可追溯到1988年美國政府通過的《洗錢起訴改善法》,隨后2001年美國參眾兩院一致通過的《愛國者法案》規(guī)定不僅包括銀行等傳統(tǒng)的金融機構(gòu),還覆蓋了信貸機構(gòu)、期貨商人、珠寶商、賭場、旅游代理店、典當商以及從事汽車、飛機、輪船銷售的公司等?!稅蹏叻ò浮返?59節(jié)規(guī)定,地下銀行系統(tǒng)和資金傳送企業(yè)也屬于金融機構(gòu),也應(yīng)當保存資金轉(zhuǎn)移的記錄和履行其他反洗錢義務(wù)。美國的監(jiān)管立法是通過一個具有定義和約束參與洗錢各方行為規(guī)范的法律體系來體現(xiàn)的,律法基礎(chǔ)是社會整體概念。
我國的反洗錢法律《中華人民共和國反洗錢法》,于2006年10月31日正式頒布施行。
第一,總體框架性。我國目前實施的《反洗錢法》總體看是一個定義監(jiān)管行為的法律框架,不能直接、明細地界定洗錢犯罪行為,所有的立法立意均需要通過規(guī)制轉(zhuǎn)化成為部門監(jiān)管行為,使得監(jiān)管主體和被監(jiān)管主體乃至洗錢治理的所有參與主體的行為無法明細到運作層面,行為的法律職責界定無法全部以“法”的形式明確。如:《反洗錢法》第三條規(guī)定:“在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的金融機構(gòu)和按照規(guī)定應(yīng)當履行反洗錢業(yè)務(wù)的特定非金融機構(gòu),應(yīng)當依法采取預(yù)防、監(jiān)控措施,建立健全客戶身份識別制度、客戶身份資料和交易記錄保存制度、大額交易和可疑交易報告制度,履行反洗錢義務(wù)?!?017年4月中國人民銀行營業(yè)管理部、北京市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)委員會、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會北京監(jiān)管局聯(lián)合發(fā)文《關(guān)于房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)房地產(chǎn)經(jīng)紀機構(gòu)履行反洗錢義務(wù)的通知》要求房地產(chǎn)行業(yè)履行反洗錢義務(wù)。對房地產(chǎn)行業(yè)反洗錢監(jiān)管已經(jīng)起步,而對整個特定非金融機構(gòu)范圍的界定、義務(wù)的履行,并對其進行有效監(jiān)管還有相當長的過程。
第二,社會性偏離?!斗聪村X法》第一條,“為了預(yù)防洗錢活動,維護金融秩序,遏制洗錢犯罪及相關(guān)犯罪,制定本法?!睂⒕S護金融系統(tǒng)穩(wěn)定作為明確的社會定位,存在著洗錢監(jiān)管立法的社會偏離問題。雖然洗錢行為上具有金融行業(yè)針對性,但立法宗旨與視角卻是社會化的,洗錢治理是一個社會綜合懲治與管理的范疇,洗錢治理對金融的倚重,不能定為立法傾斜。因此,作為國家最高形式立法,需要體現(xiàn)洗錢治理的社會綜治性,放映綜合治理的平衡權(quán)重結(jié)構(gòu)與特殊技術(shù)傾斜之間的關(guān)系。
參考文獻
[1]陳捷,張煜,張蓓蓓,楊杰.全球化視野下中國洗錢犯罪對策研究,中國書籍出版社,2013.
[2]反洗錢崗位培訓標準系列教材編委會,反洗錢國際標準與監(jiān)管實踐,中國金融出版社,2013.
[3]候合心.國際國內(nèi)洗錢刑事定罪立法與監(jiān)管比較研究,中國金融出版社,2015.
[4]趙金成.洗錢犯罪研究,中國人民公安大學出版社,2006.